Abhängigkeit und Konzernzugehörigkeit von Gemeinschaftsunternehmen

Gerhart Marchand

doi:10.3790/978-3-428-45762-5

Abhängigkeit und Konzernzugehörigkeit von Gemeinschaftsunternehmen

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Marchand, G. (1985). Abhängigkeit und Konzernzugehörigkeit von Gemeinschaftsunternehmen. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-45762-5

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Abhängigkeit und Konzernzugehörigkeit von Gemeinschaftsunternehmen

Marchand, Gerhart

Schriften zum Wirtschaftsrecht, Vol. 52

(1985)

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Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-45762-5
978-3-428-05762-7 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-45762-5
Edition: 1
Language: German
Pages: 235
Collections: NBE WISO
NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Company, commercial & competition law: general

Pricing

Institution: € 90.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 59.90 (incl. local VAT if applicable)

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	5
Inhaltsverzeichnis	7
Einleitung	15
Teil A: Das rechtliche Verhältnis der Gesellschafter eines Gemeinschaftsunternehmens untereinander	17
§ 1. Das Gemeinschaftsunternehmen	17
I. Definition und Einteilung	17
II. Die für das GU in Betracht kommenden Unternehmensrechtsformen	20
§ 2. Die Gesellschafter des GU als verbundene Unternehmen	23
I. Gleichordnungskonzern zwischen den Gesellschaftern?	23
II. Die Teilgewinngemeinschaft	24
1. Voraussetzungen für einen Unternehmensvertrag zwischen den Gesellschaftern	24
a) Die Gewinnorientierung des GU	25
b) Die gemeinschaftliche Gewinnerzielung	27
c) Ergebnis	28
2. Rechtsfolgen des Unternehmensvertrages zwischen den Gesellschaftern eines konzentrativen GU	28
a) An § 15 AktG anknüpfende Vorschriften	28
b) Die an den Unternehmensvertrag anknüpfenden Vorschriften (§§ 293 ff. AktG)	29
aa) Grundvereinbarung und Satzung des GU als Bezugspunkt der Rechtsfolgen der §§ 293 ff. AktG	29
bb) Die Zustimmung der Hauptversammlungen der beteiligten AGs (§§ 293I, 295 AktG)	30
cc) Die Kündigung aus wichtigem Grund (§ 297I AktG)	32
aaa) Das GU in der Rechtsform der AG	33
bbb) Das GU in der Rechtsform der GmbH	34
ccc) Das GU in der Rechtsform der Personengesellschaft	35
dd) Die ordentliche Kündigung (arg. e § 297II AktG)	35
§ 3. Die Grundvereinbarung	38
I. Praktische Gesichtspunkte für die Bildung einer GbR	39
1. Die steuerrechtliche Organschaft	39
2. Die „Doppelgesellschaft“	39
II. Der Zweck der GbR im Verhältnis zur Interessenlage der Gesellschafter (die tatsächlich gleichgerichteten Interessen der Gesellschafter)	42
III. Die notwendige Existenz einer GbR als Koordinationsorgan der Gesellschafter eines konzentrativen GU	45
1. Die Koordination innerhalb der Organe des GU (organschaftliche Lösung)	45
a) Das GU in der Rechtsform der AG	46
b) Das GU in der Rechtsform der GmbH	47
c) Das GU in der Rechtsform der Personenhandelsgesellschaft	48
2. Die personalistisch strukturierte GmbH	49
a) Das GU als personalistische GmbH	49
b) Die Anwendung von Gedanken des Personengesellschaftsrechts auf die personalistisch strukturierte GmbH (insbesondere zur Treupflicht)	49
aa) Die Rechtsprechung	49
bb) H. M.: Die Treupflicht der Gesellschafter untereinander als Wesensmerkmal des GmbH-Rechts	51
cc) Gegenmeinung: Die Treupflicht bei der personalistischen GmbH aufgrund personengesellschaftsrechtlicher Sonderverbindung zwischen den Gesellschaftern	51
dd) Eigene Stellungnahme	53
c) Schlußfolgerungen für das konzentrative GU	56
3. Das GU in der Rechtsform der Personenhandelsgesellschaft	56
IV. Zusammenfassung	57
§ 4. Die Unternehmenseigenschaft der GbR zwischen den Gesellschaftern eines GU im Sinne des Konzernrechts	58
I. Das Unternehmen des Konzernrechts als Rechts- und Pflichtsubjekt	59
II. Die Rechtsnatur der GbR	61
1. Römisch-rechtlich orientierte Auffassung	61
2. Weiterentwicklung: Anerkennung einer Gesellschaftsschuld, jedoch ohne Rechtssubjektivität der Gesellschaft als solcher	62
3. Die GbR als Rechtssubjekt	63
4. Eigene Stellungnahme	64
5. Die GbR zwischen den Gesellschaftern eines GU als Innengesellschaft?	66
6. Ergebnis	68
III. Der konzernrechtliche Unternehmensbegriff und die GbR zwischen den Gesellschaftern des GU	68
1. Der funktionale Unternehmensbegriff	69
2. Der am Drittunternehmenseinfluß orientierte Unternehmensbegriff	69
3. Die Stellung der GbR zwischen den Gesellschaftern des GU im Theorienstreit um den Unternehmensbegriff	71
4. Eigene Stellungnahme	72
a) Der Vorzug des am Fremdunternehmenseinfluß orientierten Unternehmensbegriffs	72
b) Die Loslösung vom gegenständlichen handelsrechtlichen Unternehmensbegriff	73
c) Unternehmenseigenschaft der an der GbR beteiligten Privataktionäre?	75
d) Die Bedeutung der Funktion des GU für die Unternehmenseigenschaft der GbR	75
IV. Ergebnis	76
Teil B: Die konzernrechtliche Einordnung des gemeinsamen Unternehmens	78
§ 1. Der Meinungsstand in Literatur und Rechtsprechung zur Abhängigkeit und Konzernzugehörigkeit des GU	78
I. Die Abhängigkeit	78
1. Übergewicht eines Gesellschafters	78
2. Fehlende Gemeinsamkeit zwischen gleichstarken Gesellschaftern	78
3. Die tatsächlich gleichgerichteten Interessen	79
4. Abhängigkeit des GU bei notwendiger Koordination zwischen den Gesellschaftern (konzentratives GU)	81
a) Gegner der mehrfachen Abhängigkeit	81
b) Abhängigkeit von den Gesellschaftern	82
aa) Die ausreichend sichere Herrschaftsgrundlage	82
bb) Mehrfache Abhängigkeit aufgrund der Zurechnung des gemeinsamen Zwecks der GbR an die Gesellschafter	83
II. Die Konzernzugehörigkeit	84
§ 2. Der Konzern- und der Abhängigkeitstatbestand nach dem AktG	86
I. „Konzern“ und „einheitliche Leitung“	86
1. Der einheitliche Konzernbegriff für alle an ihn anknüpfenden Rechtsbereiche	86
2. Der juristische Konzernbegriff des § 18 AktG	89
a) Die wirtschaftliche Einheit	89
b) Die einheitliche Leitung	91
c) Die zum Konzern gehörenden Unternehmen	94
d) Exkurs: Der „Konzern im Konzern“ im Mitbestimmungs- und Betriebsverfassungsrecht	95
aa) Das Mitbestimmungsrecht	95
bb) Das Betriebsverfassungsrecht	96
aaa) Der Meinungsstand	97
bbb) Eigene Stellungnahme	97
3. Ergebnis	99
II. Die Abhängigkeit	99
1. Abhängigkeit als potentielle Konzernbindung	100
a) Der einheitliche Abhängigkeitsbegriff	100
b) Abhängigkeit als die potentielle Ausübung eines beherrschenden Einflusses auf das gesamte Unternehmen	101
c) Abhängigkeit als potentielle Konzernbindung	104
2. Das herrschende Unternehmen als die potentielle Konzernspitze? Das Gemeinschaftsunternehmen	105
a) Die mehrstufige Konzernverbindung	105
b) Die Thega-Entscheidung des RG	106
c) Eigene Stellungnahme zum Abhängigkeitsbegriff	108
3. Ergebnis; weiterer Gang der Darstellung	110
§ 3. Die Beherrschungsgrundlagen beim GU	111
I. Das – negative – Aufeinanderangewiesensein als einzige Beherrschungsgrundlage? Das 50 : 50–Unternehmen	111
II. Die mehrfache Abhängigkeit aufgrund tatsächlich gleichgerichteter Interessen	113
III. Die mehrfache Abhängigkeit aufgrund Koordination der Gesellschafter beim konzentrativen GU	116
1. Einstimmigkeitsprinzip im Koordinationsorgan	117
2. Das Mehrheitsprinzip im Koordinationsorgan	117
3. Anteils- und Stimmenmehrheit eines Gesellschafters im Koordinationsorgan	121
4. Übertragung der das GU betreffenden Geschäftsführung auf einen Gesellschafter, bei gleichzeitigem Widerspruchsrecht der anderen Gesellschafter	123
5. Abhängigkeit von der GbR als Koordinationsorgan neben der mehrfachen Abhängigkeit von den Gesellschaftern	125
§ 4. Zur Anwendung der an die Abhängigkeit anknüpfenden Normen des AktG bezüglich der sich koordinierenden Gesellschafter des konzentrativen GU	127
I. §§ 56II, 71 d Satz 2, 136II AktG	127
1. Systematik	127
2. Der Gesetzeszweck der Sicherung des Kapitals	128
a) § 56 AktG	128
b) §§ 71 ff. AktG	129
c) Der Aktienerwerb durch das GU und der Gesetzeszweck der Kapitalssicherung	130
3. Der Gesetzeszweck der Gewaltenteilung zwischen Verwaltung und Hauptversammlung	132
a) § 136II AktG	132
b) §§ 71 d Satz 4, 71 b AktG	132
c) Der Aktienerwerb durch das GU und der Gesetzeszweck der Gewaltenteilung	133
II. Die auf das Verhältnis zwischen herrschender und abhängiger Gesellschaft bezogenen Inkompatibilitätsvorschriften	133
1. § 100II 1 Nr. 2 AktG	133
2. §§ 33v, 143II Nr. 2, 164II Nr. 2 AktG	134
3. Eigene Stellungnahme	135
III. Die Kreditgewährung durch die herrschende oder die abhängige AG an Vorstands- oder Aufsichtsratsmitglieder des abhängigen bzw. des herrschenden Unternehmens (§§ 89II 2, 115I 2 AktG)	136
1. Zweck der Vorschriften	136
2. Die Einbeziehung des GU	137
IV. Die Publizitätsvorschriften	138
1. §§ 90I 2 2. Halbs., 131I 2 AktG	138
2. §§ 151I Aktiv III B 10; Passiv VI 5; 1601 Nr. 1 AktG	139
3. § 160III Nr. 8, 9 AktG	141
V. Das Auskunftsrecht der Sonder- und Abschlußprüfer (§§ 145III, 165IV AktG)	141
1. Die Abschlußprüfung	141
2. Die Sonderprüfung	142
VI. Die Vorschriften über den „faktischen Konzern“ (§§ 311 ff. AktG)	142
1. Lösung über den Veranlassungsbegriff	143
2. Lösung über § 31 BGB	144
3. Ergebnis	146
VII. Ergebnis; weiterer Gang der Darstellung	146
§ 5. Anwendung der §§ 311 ff. AktG bei Anerkennung der mehrfachen Abhängigkeit	147
I. Die Veranlassung wird von dem in der GbR vereinbarten gemeinschaftlichen Willen gedeckt	147
1. Einstimmigkeitsprinzip in der GbR	147
2. Mehrheitsprinzip in der GbR	148
II. Die Veranlassung wird von dem in der GbR vereinbarten gemeinschaftlichen Willen nicht gedeckt	150
III. Veranlassungen bei der organschaftlichen Lösung	151
§ 6. Konzernzuordnung des konzentrativen GU bei Koordination unter den Gesellschaftern	155
I. Einführung	155
II. Vereinbarkeit der mehrfachen Konzernzugehörigkeit mit dem von der wirtschaftlichen Einheit ausgehenden Konzernbegriff des AktG?	156
III. Die an den Konzernbegriff anknüpfenden Vorschriften	160
1. Das Richterrecht als Grundlage eines neuen Konzernbegriffs	160
2. §§ 329 ff. AktG	162
a) Der Meinungsstand	162
b) Konsolidierung von GUs nach der 7. EG-Richtlinie	164
c) Eigene Stellungnahme	165
d) Ergebnis	171
3. § 5I MitbestG	172
a) Der Meinungsstand	172
b) Eigene Stellungnahme	174
c) Ergebnis	184
d) Zum Vergleich: Das kooperative GU	185
4. §§ 54 ff. BetrVG 1972	185
a) Der Meinungsstand	185
b) Eigene Stellungnahme	187
c) Ergebnis	191
d) Zum Vergleich: Das kooperative GU	192
5. Ergebnis	192
§ 7. Das konzentrative GU im Vertragskonzern	194
I. Zum Umfang des Beherrschungsvertrages	194
II. Beherrschungsvertrag und konzentratives GU	196
1. Die GbR als Partner des Beherrschungsvertrages	196
a) § 3081 AktG	197
b) §§ 293 ff. AktG	199
aa) § 293II AktG	200
bb) § 294 AktG	201
cc) § 295 AktG	203
dd) Ergebnis	203
2. Die einzelnen Gesellschafter schließen jeweils die Beherrschungsverträge ab	204
3. Nur ein Gesellschafter tritt als anderer Vertragsteil auf	206
a) Der vertragsschließende Gesellschafter tritt objektiv erkennbar für die an der GbR beteiligten Gesellschafter auf	206
b) Der vertragsschließende Gesellschafter tritt nach außen erkennbar nur im eigenen Namen auf	207
III. Anwendbarkeit der §§ 311 ff. AktG neben den Vorschriften über den Beherrschungsvertrag?	210
1. Allgemeines zum Nebeneinander von Beherrschungsvertrag und §§ 311 ff. AktG	210
2. Anwendbarkeit der §§ 311 ff. AktG im Verhältnis des GU zu den einzelnen Gesellschaftern, wenn ein Beherrschungsvertrag der GbR zuzuordnen ist?	212
3. Anwendbarkeit der §§ 311 ff. AktG im Verhältnis des GU zu den anderen Gesellschaftern, wenn der Beherrschungsvertrag nur einem Gesellschafter zuzuordnen ist?	213
IV. Zum Vergleich: Das kooperative GU	214
V. Ergebnis	216
§ 8. Die Wiederlegung der Konzernvermutung des § 1813 AktG	217
I. Die Wiederlegung der Konzernvermutung durch die einzelnen Gesellschafter	217
II. Die Wiederlegung der Konzernvermutung durch die GbR	218
Teil C: Zusammenfassung der wichtigsten Ergebnisse	220
I. Die Gesellschafter eines konzentrativen GU als Partner eines Unternehmensvertrages	220
II. Die Grundvereinbarung	221
III. Die zwischen den Gesellschaftern eines konzentrativen GU zur Ausübung von Leitungsmacht erforderliche GbR als Unternehmen des Konzernrechts	222
IV. Konzern und Abhängigkeit	222
V. Die Beherrschungsgrundlage	223
VI. Mehrfache Abhängigkeit aufgrund des Schutzzwecks der an die Abhängigkeit anknüpfenden Vorschriften	224
VII. Anwendung der §§ 311 ff. AktG bei Anerkennung der mehrfachen Abhängigkeit	224
VIII. Keine mehrfache Konzernzugehörigkeit des konzentrativen GU	225
IX. Das konzentrative GU im Vertragskonzern	225
X. Die Wiederlegung der Konzernvermutung des § 18I 3 AktG	226
Literaturverzeichnis	227

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