Deutschland, Italien und Spanien

Stefan P. Fellmeth

doi:10.3790/978-3-428-49111-7

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Fellmeth, S.Hadding, W., Schneider, U. (Eds.) (1997). Deutschland, Italien und Spanien. Die Vertretung verselbständigter Rechtsträger in europäischen Ländern, Teil I. Hrsg. von Walther Hadding / Uwe H. Schneider. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-49111-7

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Deutschland, Italien und Spanien

Die Vertretung verselbständigter Rechtsträger in europäischen Ländern, Teil I. Hrsg. von Walther Hadding / Uwe H. Schneider

Fellmeth, Stefan P.

Editors: Hadding, Walther | Schneider, Uwe H.

Untersuchungen über das Spar-, Giro- und Kreditwesen. Abteilung B: Rechtswissenschaft, Vol. 105

(1997)

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Additional Information

Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-49111-7
978-3-428-09111-9 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-49111-7
Edition: 1
Language: German
Pages: 482
Collections: NBE D&H
NBE RECHT
NBE WISO
Subjects: Comparative law

Pricing

Institution: € 150.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 99.90 (incl. local VAT if applicable)

Section Title	Page	Action	Price
Geleitwort	5
Vorwort	7
Inhaltsverzeichnis	9
Abkürzungsverzeichnis	21
Einführung	27
A. Ausgangspunkt der Fragestellung	29
I. Beteiligte Interessen und Grundgedanken des Rechts der Stellvertretung	29
II. Die ultra-vires-Lehre als mögliche Lösung des Interessenkonflikts zwischen Bestands- und Verkehrsschutz	30
III. Unterschiedliche traditionelle Lösungen der darzustellenden Rechtsordnungen	32
IV. Die Rechtsvereinheitlichung durch die Erste Gesellschaftsrechtliche Richtlinie der Europäischen Union	33
B. Gang der Darstellung	35
Teil 1: Deutschland	36
A. Einleitung	36
I. System der Rechtsformen	36
II. Organisationsstruktur der Verbände	39
III. Rechtsfähigkeit juristischer Personen	40
B. Umfang der Vertretungsmacht	42
I. Umfang der Vertretungsmacht bei BGB-Gesellschaft und Verein	42
1. Die Vertretungsmacht der Gesellschafter einer BGB-Gesellschaft	43
2. Die organschaftliche Vertretung des eingetragenen Vereins	44
II. Der Grundsatz der Unbeschränktheit der Vertretungsmacht bei den Handelsgesellschaften	47
III. Der Grundsatz der Unbeschränkbarkeit der Vertretungsmacht bei den Handelsgesellschaften	48
1. Begriff der Beschränkung	48
2. Geltungsbereich des Grundsatzes der Unbeschränkbarkeit der Vertretungsmacht	50
a) Mitarbeiter der Gesellschaft	51
b) Gesellschafter	51
c) Organmitglieder	53
d) Konzernunternehmen	54
IV. Der Mißbrauch der Vertretungsmacht	54
1. Der Mißbrauch unbeschränkter und unbeschränkbarer organschaftlicher Vertretungsmacht	55
a) Objektive Voraussetzungen: Bedeutung eines (nur) beschränkungswidrigen Verhaltens	56
aa) Insbesondere: Die Überschreitung des Gesellschaftsgegenstandes	60
bb) Außenwirkung beschränkungswidrigen Verhaltens in Extremfällen?	62
b) Subjektive Voraussetzungen auf seiten des Vertreters	62
c) Subjektive Voraussetzungen auf seiten des Dritten	65
2. Abweichungen bei rechtsgeschäftlicher Vertretungsmacht	68
3. Rechtsfolge eines Mißbrauchs der Vertretungsmacht	70
4. Zusammenfassung	72
V. Vertretung durch andere Organe	72
1. Aufsichtsrat	73
a) Vertretung gegenüber dem Vorstand	73
b) Vertretung gegenüber Dritten	74
c) Mißachtung der Zuständigkeit des Aufsichtsrats	75
2. Gesellschafter- bzw. Hauptversammlung und besondere Vertreter	75
C. Ausgestaltung der Vertretung	77
I. Mögliche Ausgestaltung der Vertretungsmacht der Organmitglieder	78
II. Mögliche Gestaltung bei unechter Gesamtvertretung	81
III. Ausübung der Gesamtvertretungsmacht	83
1. Abgabe übereinstimmender Teilerklärungen und Zustimmung zum Alleinhandeln eines Gesamtvertreters	84
2. Ermächtigung einzelner Gesamtvertreter	85
IV. Ausgestaltung der Vertretung durch den Aufsichtsrat	88
D. Gesetzliche Grenzen der Vertretungsmacht	91
I. Personenhandelsgesellschaften: Problem der “Grundlagengeschäfte”	91
1. Aufnahme eines “atypischen” stillen Gesellschafters	93
2. Veräußerung und Verpachtung des Handelsgeschäfts der Gesellschaft	94
II. Kapitalgesellschaften: Bedeutung der gesetzlichen Kompetenzordnung	94
III. Die gesetzlichen Zuständigkeiten der Hauptversammlung bzw. Gesellschafterversammlung im einzelnen	96
1. “Korporative Maßnahmen”	96
a) Die Verpflichtung der Gesellschaft zur Satzungsänderung	97
b) Sonstige korporative Maßnahmen	98
2. Abschluß von Unternehmensverträgen	99
a) Tatbestand der Unternehmensverträge	101
aa) Beherrschungsvertrag und Gewinnabführungsvertrag	101
bb) Die sonstigen Unternehmensverträge	102
b) Änderung, Aufhebung und Kündigung von Unternehmensverträgen	105
c) Die Gründung einer stillen Gesellschaft	106
d) Die Ausgabe von Schuldverschreibungen	108
3. Vermögensübertragung und sonstige “Grundlagengeschäfte”	110
4. Beschränkung der Übertragbarkeit von Mitgliedschaftsrechten	112
5. Nachgründung	114
6. Hinweis auf weitere gesetzliche Bestimmungen	115
IV. Interessenkonflikte	117
1. Die Regelung des § 181 BGB	117
a) Die Einschränkung des Tatbestandes	117
b) Die Erweiterung des Tatbestandes	118
c) Die gesetzlichen Ausnahmen	120
d) Abweichungen in der Ein-Mann-Gesellschaft	120
2. Gesellschaftsrechtliche Sondervorschriften	121
a) Rechtsgeschäfte mit Mitgliedern des Leitungsorgans; Aufsichtsrat und besondere Vertreter	121
b) Kreditgewährung an leitende Mitarbeiter der Gesellschaft	121
c) Verträge mit Aufsichtsratsmitgliedern	123
d) Geltendmachung von Ersatzansprüchen gegen Organmitglieder	123
V. Vorschriften über einzelne Rechtsgeschäfte und besonders bedeutende Gesellschaften	125
1. Anmeldungen zum Handelsregister und zum Konkurs	125
2. Kreditinstitute	125
3. Mitbestimmung der Arbeitnehmer	126
a) Mitbestimmung nach § 32 Mitbestimmungsgesetz	126
b) Mitbestimmung nach § 15 MitbestErgG	127
E. Organschaftliche Vertretung in der Gründungsund Liquidationsphase	128
I. Das Gründungsstadium	128
1. Rechtliche Qualifizierung der Vorgesellschaft	129
2. Umfang organschaftlicher Vertretungsmacht in der Vorgesellschaft	130
II. Die Liquidationsphase	132
F. Vertretung durch nachgeordnete Mitarbeiter	135
I. Grundsätze zivilrechtlicher Vertretungsmacht	135
1. Erteilung und Erlöschen der Vertretungsmacht	135
2. Umfang der Vertretungsmacht	136
3. Schutz des Rechtsverkehrs	136
4. Vertretung ohne Vertretungsmacht	138
5. Einseitige Rechtsgeschäfte	138
II. Umfang handelsrechtlicher Vertretungsmacht	139
1. Geltungsbereich der Grundsätze der kaufmännischen Stellvertretung	139
2. Prokura	139
3. Weitere Formen handelsrechtlicher Vertretungsmacht	142
a) Handlungsvollmacht	142
b) Abschlußvertreter nach § 55 HGB	145
c) Angestellte in Läden und “offenen Verkaufslagern”	146
III. Grenzen der Übertragbarkeit von Vertretungsmacht	147
G. Nachweis der Vertretungsmacht	150
I. Materielle Publizität des Handelsregisters	152
1. Die Wirkung richtiger Eintragung und Bekanntmachung	152
2. Die negative Publizität	154
3. Die positive Publizität	156
4. Rechtsscheinhaftung neben § 15 Abs. 3 HGB	158
II. Zugang zu den Informationen des Handelsregisters	159
H. Vertretung juristischer Personen des öffentlichen Rechts	162
I. Überblick über die Formen juristischer Personen des öffentlichen Rechts	162
II. Die Bedeutung des Wirkungskreises für den Abschluß von Privatrechtsgeschäften	163
1. Die Position der Rechtsprechung	165
2. Stellungnahmen der Literatur	168
3. Eigene Stellungnahme	169
a) Beschränkte Rechtsfähigkeit?	169
b) Beschränkte Vertretungsmacht des Leitungsorgans?	171
4. Ergebnis	172
III. Die Vertretung der Gemeinden	173
1. Der Wirkungskreis der Gemeinde	173
2. Organisationsstruktur der Gemeinde und Umfang der Vertretungsmacht ihres Vertretungsorgans	175
3. Die besonderen Erfordernisse bei der Abgabe von Verpflichtungserklärungen	178
4. Gesetzliche Beschränkungen der Vertretungsmacht des Vertretungsorgans	181
Teil 2: Italien	184
A. Einleitung	184
I. System der Rechtsformen	184
II. Organisationsstruktur der Verbände	187
III. Die Rechtsfähigkeit juristischer Personen	188
B. Umfang der Vertretungsmacht	193
I. Bedeutung des Gegenstands der Gesellschaft	193
1. Begriff des Gegenstands der Gesellschaft	193
2. Die gesetzliche Regelung des Gegenstandes	194
3. Zuordnung eines konkreten Rechtsgeschäfts	196
a) Auslegung der Umschreibung des Gegenstandes der Gesellschaft in der Satzung	198
b) Kriterien zur Ermittlung der Zugehörigkeit “neutraler” Geschäfte zum Gegenstand der Gesellschaft	199
aa) Die potentielle Geeignetheit für die Tätigkeit der Gesellschaft	199
bb) Vorteilhaftigkeit für die Gesellschaft	200
cc) Bedeutung der wirtschaftlichen Größenverhältnisse	201
4. Besonders bedeutsame Fallgruppen	202
a) Schenkungen und Sicherheiten für fremde Schulden	202
aa) Vereinbarkeit von unentgeltlichen Verfügungen mit dem Gesellschaftsgegenstand	203
bb) Stellung von Kreditsicherheiten für fremde Verbindlichkeiten	205
(1) Stellung von Sicherheiten im Konzern	206
(2) Stellung von Bürgschaften durch Versicherungen	208
b) Organisation des Unternehmens	209
c) Erwerb von Anteilen an anderen Gesellschaften	210
aa) Anwendungsbereich von Art. 2361 c.c.	211
bb) Rechtsfolgen eines Verstoßes gegen Art. 2361 c.c.	215
d) Verpachtung und Verkauf des Unternehmens	215
5. Schutz des guten Glaubens bei Kapitalgesellschaften	217
6. Genehmigung bei Überschreitung des Gegenstandes der Gesellschaft	219
II. Beschränkbarkeit der Vertretungsmacht	221
1. Personengesellschaften: Art. 2266 und 2298 c.c.	222
2. Kapitalgesellschaften: Art. 2384 Abs. 2 c.c.	223
a) Gesetzlicher Umfang der Vertretungsmacht	224
b) Trennung von Vertretungsmacht und interner Entscheidungszuständigkeit	226
c) Beschränkbarkeit der Vertretungsmacht in bezug auf Wechselverpflichtungen	228
d) Voraussetzung der exceptio doli	231
III. Die passive Vertretung der Gesellschaft	233
IV. Gerichtliche Vertretung der Gesellschaft	234
V. Vertretung durch andere Organe	235
C. Ausgestaltung der Vertretung	237
I. Personengesellschaften	237
II. Kapitalgesellschaften	238
1. Struktur des Leitungsorgans	238
2. Mögliche Ausgestaltung der Vertretung	240
a) Gesetzliche Regel	240
b) Außenwirkung abweichender Gestaltung	241
3. Vertretung eines Organmitglieds	242
III. Die Delegierung der Vertretungsmacht	243
D. Gesetzliche Grenzen der Vertretungsmacht	249
I. Bedeutung der gesetzlichen Kompetenzordnung	250
II. Die gesetzlichen Zuständigkeiten der Gesellschafterversammlung im einzelnen	255
1. Änderungen des Gesellschaftsvertrags	255
2. Sonstige “Grundlagengeschäfte”: Umwandlung, Fusion, Spaltung	256
3. Bestellung der Organmitglieder	257
4. Änderung der Zusammensetzung der Gesellschaft	258
5. Die Ausgabe von Obligationen, Art. 2365 c.c.	258
6. Verzicht oder Vergleich auf Schadensersatzklage gegen die Verwalter	259
7. Nachgründung	260
8. Rechtsgeschäfte in bezug auf eigene Aktien, insbesondere der Erwerb eigener Aktien	261
III. Interessenkonflikte	262
1. Allgemeine Vorschriften	263
2. Interessenkonflikt organschaftlicher Vertreter	265
3. Strafbarkeit der Verwalter nach Art. 2624 c.c.	266
4. Interessenkonflikt im Prozeß	267
5. Interessenkonflikt in der Unternehmensgruppe	267
IV. Vorschriften über einzelne Rechtsgeschäfte und besonders bedeutende Gesellschaften	268
1. Zustimmung zur Löschung einer Hypothek	269
2. Anmeldung zum Handelsregister oder Konkurs	269
3. Kreditinstitute	270
4. Gesellschaften von nationalem Interesse	271
E. Organschaftliche Vertretung in der Gründungsund Liquidationsphase	273
I. Die Gründungsphase	273
II. Die Liquidationsphase	275
1. Personengesellschaften	275
2. Kapitalgesellschaften	277
F. Vertretung durch nachgeordnete Mitarbeiter	280
I. Überblick über das Recht der Stellvertretung	280
1. Erteilung, Umfang und Form rechtsgeschäftlicher Vertretungsmacht	280
2. Schutz des Rechtsverkehrs	281
3. Vertretung ohne Vertretungsmacht	281
II. Umfang handelsrechtlicher Vertretungsmacht	284
1. Institore, Procuratore und Direttori Generali	285
2. Commessi	288
III. Grenzen der Übertragbarkeit von Vertretungsmacht	290
G. Nachweis der Vertretungsmacht	292
I. Nachweis der Vertretungsmacht durch das Unternehmensregister	292
1. Die allgemeinen Vorschriften über das Unternehmensregister	293
2. Besonderheiten für den Nachweis rechtsgeschäftlicher Vertretungsmacht	294
3. Besonderheiten der Publizität organschaftlicher Vertretung der Personengesellschaften	294
4. Besonderheiten der Publizität der Kapitalgesellschaften	295
a) Stellung der ernannten, aber nicht eingetragenen Verwalter	297
b) Schutz des Vertrauens Dritter in die Rechtswirksamkeit einer nicht eingetragenen Ernennung	297
c) Voraussetzungen der positiven Publizität zugunsten der Gesellschaft	297
d) Voraussetzungen der positiven Publizität nach Art. 2383 Abs. 7 c.c.	298
e) Das nicht eingetragene Ausscheiden aus dem Amt	299
II. Nachweis durch Urkunden	299
H. Vertretung juristischer Personen des öffentlichen Rechts	301
I. Formen juristischer Personen des öffentlichen Rechts	301
II. Die Rechtsfähigkeit juristischer Personen des öffentlichen Rechts	302
III. Vertretung öffentlicher Unternehmen	306
IV. Gesetzgebung über den Abschluß von Verträgen durch die öffentliche Hand	308
V. Vertretung der Gebietskörperschaften	309
Teil 3: Spanien	312
A. Einleitung	312
I. System der Rechtsformen	312
II. Organisationsstruktur der Verbände	316
III. Die Rechtsfähigkeit juristischer Personen	320
IV. Abweichungen aufgrund örtlicher Bestimmungen	322
1. Partikularrecht in Teilgebieten Spaniens	323
2. Gesetzgebungskompetenzen der autonomen Regionen	323
B. Umfang der Vertretungsmacht	325
I. Der Gegenstand der Gesellschaft	326
1. Personengesellschaften	327
2. Kapitalgesellschaften	329
3. Zuordnung eines konkreten Rechtsgeschäfts	330
a) Der Gegenstand der Gesellschaft nach der Umschreibung in der Satzung	330
b) Erweiterung der Vertretungsmacht über den Bereich des Gesellschaftsgegenstandes hinaus?	332
4. Besonders bedeutsame Fallgruppen	336
a) Schenkungen und sonstige unentgeltliche Verfügungen	336
b) Erwerb von Anteilen an anderen Gesellschaften	337
c) Verkauf des Unternehmens	340
5. Schutz des guten Glaubens bei den Kapitalgesellschaften	340
6. Vorschläge der Kautelarjurisprudenz zur Vermeidung der aufgezeigten Schwierigkeiten	343
7. Genehmigung bei Überschreitung des Gegenstandes	343
III. Beschränkbarkeit der Vertretungsmacht	345
1. Sociedad civil	345
2. Personenhandelsgesellschaften	346
3. Kapitalgesellschaften	346
4. Voraussetzungen der Außenwirkung von Beschränkungen	348
III. Passive Vertretung	349
IV. Prozessuale Vertretung	350
V. Vertretung durch andere Organe	350
C. Ausgestaltung der Vertretung	352
I. Personengesellschaften	352
II. Struktur des Leitungsorgans bei den Kapitalgesellschaften	354
1. Möglichkeiten der Gestaltung des Vertretungsorgans	355
2. Besonderheiten bei Bestehen eines Verwaltungsrats	357
a) Gestaltungsmöglichkeiten bei Vertretung unmittelbar durch den Verwaltungsrat	358
b) Delegierung von Kompetenzen	360
aa) Umfang der Delegierbarkeit	360
bb) Mögliche Ausgestaltung der Delegierung	361
cc) Umfang der Vertretungsmacht des delegierten Organs	363
dd) Nachweis der Vertretungsmacht im Falle der Delegierung	363
3. Änderung der Ausgestaltung der Vertretung ohne Satzungsänderung	364
4. Ausgestaltung der Vertretung bei den Sonderformen der S.A.	365
D. Gesetzliche Grenzen der Vertretungsmacht	366
I. Bedeutung der gesetzlichen Kompetenzordnung	366
1. Personengesellschaften	367
2. Kapitalgesellschaften	368
a) Grundsätzliche Bedeutung der Kompetenzordnung	369
b) Die gesetzlichen Zuständigkeiten der Gesellschafterversammlung im einzelnen	371
aa) “Korporative Maßnahmen”	372
bb) Änderung der Zusammensetzung der Gesellschaft	374
cc) Ausgabe von Obligationen und Wandelschuldverschreibungen	375
dd) Nachgründung	375
ee) Rechtsgeschäfte in bezug auf eigene Aktien	377
II. Einschränkungen der Vertretungsmacht aufgrund von Interessenkonflikten	379
1. Interessenkonflikte und außergerichtliche Vertretung	379
2. Interessenkonflikte und Anfechtbarkeit von Entscheidungen eines Kollegialorgans	383
3. Interessenkonflikte und gerichtliche Vertretung	384
a) Geltendmachung von Schadensersatzklagen	384
b) Anfechtung von Beschlüssen der Aktionärsversammlung	385
III. Vorschriften über einzelne Rechtsgeschäfte und besonders bedeutende Gesellschaften	385
1. Kreditinstitute und Versicherungen	386
a) Kreditinstitute	386
b) Versicherungen	387
2. Sociedades Anónimas Deportivas und Laborales	387
3. Die Vorschriften über die Abgabe öffentlicher Übernahmeangebote	388
E. Organschaftliche Vertretung in der Gründungsund Liquidationsphase	390
I. Die Gründungsphase	390
II. Die Liquidationsphase	393
1. Liquidation der Personengesellschaften	393
2. Liquidation der Kapitalgesellschaften	394
F. Vertretung durch nachgeordnete Mitarbeiter	399
I. Besonderheiten der Bevollmächtigung durch Gesellschaften	399
1. Zuständigkeit zur Erteilung rechtsgeschäftlicher Vertretungsmacht	399
2. Abgrenzung rechtsgeschäftlicher von organschaftlicher Vertretungsmacht	400
II. Die allgemeinen Grundsätze der Stellvertretung	401
1. Überblick	401
2. Formbedürftigkeit der Bevollmächtigung	402
3. Umfang rechtsgeschäftlicher Vertretungsmacht	402
4. Grenzen rechtsgeschäftlicher Vertretungsmacht	404
5. Vertretung ohne Vertretungsmacht	405
III. Umfang handelsrechtlicher Vertretungsmacht	407
1. Geltungsbereich der Grundsätze der kaufmännischen Stellvertretung	408
2. Der “Factor”	409
3. Mitarbeiter mit Vertretungsmacht für bestimmte Bereiche	412
4. Der Direktor der Genossenschaft	413
IV. Grenzen der Übertragbarkeit von Vertretungsmacht	413
G. Nachweis der Vertretungsmacht	414
I. Nachweis der Vertretungsmacht durch das Handelsregister	415
1. Die eintragungspflichtigen Tatsachen	415
2. Publizität des Registers	416
a) Negative Publizität	417
b) Positive Publizität	418
c) Gutglaubensschutz gegen Registereintragung	420
3. Zugang zu den Informationen des Handelsregisters	421
II. Nachweis durch Urkunden	421
H. Vertretung juristischer Personen des öffentlichen Rechts	423
I. Formen juristischer Personen des öffentlichen Rechts	423
II. Die Rechtsfähigkeit juristischer Personen des öffentlichen Rechts	425
III. Gesetzgebung über den Abschluß von Verträgen durch die öffentliche Hand	427
IV. Vertretung der Gebietskörperschaften	429
1. Die Vertretung der Gemeinden	430
a) Wirkungskreis der Gemeinde	431
b) Organstruktur und Vertretung der Gemeinde	432
2. Die Vertretung der Provinzen	433
Thesen	435
Literaturverzeichnis	443
A. Literatur zum deutschen Recht	443
B. Literatur zum italienischen Recht	456
C. Literatur zum spanischen Recht	467

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