Moderne ›alternative entities‹ in den USA

Christoph Rathert

doi:10.3790/978-3-428-59394-1

Moderne ›alternative entities‹ in den USA

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Rathert, C. (2025). Moderne ›alternative entities‹ in den USA. LLC, LLP und LLLP als sinnvolle Alternativen zur ›corporation‹?. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-59394-1

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Moderne ›alternative entities‹ in den USA

LLC, LLP und LLLP als sinnvolle Alternativen zur ›corporation‹?

Rathert, Christoph

Abhandlungen zum Deutschen und Europäischen Gesellschafts- und Kapitalmarktrecht, Vol. 279

(2025)

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Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-59394-1
978-3-428-19394-3 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-59394-1
Edition: 1
Language: German
Pages: 488
Collections: D&H 2025
NBE D&H
NBE RECHT
RECHT 2025
Subjects: Corporate governance: role & responsibilities of boards & directors
Company law

Pricing

Institution: € 196.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 129.90 (incl. local VAT if applicable)

About The Author

Christoph Rathert studierte Rechtswissenschaft an der Bucerius Law School, Hamburg, und der Cornell University, Ithaca, USA. Nach der Ersten Juristischen Prüfung im Jahr 2018 war er von 2018 bis 2022 wissenschaftlicher Mitarbeiter am ehemaligen Lehrstuhl für Bürgerliches Recht, Handels- und Gesellschaftsrecht, Rechtstheorie von Professor Dr. Thilo Kuntz, LL.M. (University of Chicago), an der Bucerius Law School, wo 2025 auch die Promotion erfolgte. Im selben Jahr legte er die Zweite Juristische Staatsprüfung ab und ist derzeit Rechtsanwalt in Hamburg.

Abstract

Sogenannte ›alternative entities‹ wie etwa die LLC erfreuen sich in den USA bereits seit einiger Zeit großer Beliebtheit als alternative Rechtsformen zur ›corporation‹. Die deutsche rechtswissenschaftliche Literatur hat ihnen bisher jedoch vergleichsweise wenig Aufmerksamkeit geschenkt. Vor diesem Hintergrund arbeitet die Untersuchung die Rechtslage bezüglich ausgewählter moderner ›alternative entities‹ auf und nimmt dabei besonders die ausgeprägte Gestaltungsfreiheit bei diesen Rechtsformen in den Blick. Ferner geht die Arbeit der Frage nach, ob es sich bei diesen Rechtsformen aus einer normativen Perspektive betrachtet tatsächlich um sinnvolle Alternativen zur corporation handelt. Die Untersuchung kommt zu dem Ergebnis, dass dies hinsichtlich der LLP und der ›member-managed‹ LLC mit Blick auf kleine Unternehmen mit wenigen Gesellschaftern zu bejahen ist, im Übrigen eine derartige Qualifizierung der modernen ›alternative entities‹ jedoch nicht angezeigt erscheint.»Modern Alternative Entities in the US. LLC, LLP, and LLLP as Sensible Alternatives to the Corporation?«: Over the past decades, alternative entities such as the LLC have seen a significant rise in popularity in the US. This thesis examines the legal framework governing selected modern alternative entities, focusing in particular on freedom of contract. Futhermore, it evaluates whether modern alternative entities are, from a normative perspective, indeed sensible alternatives to the corporation.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	7
Inhaltsübersicht	9
Inhaltsverzeichnis	11
Abkürzungsverzeichnis	21
Einleitung	27
A. Forschungsfrage und -anlass	29
B. Beschränkung der Untersuchungsgegenstände	34
C. Zu untersuchende Rechtsordnungen	36
D. Methode	37
I. Rechtsvergleichung	38
II. Ökonomische Analyse des Rechts	39
E. Keine steuerrechtliche Untersuchung	40
F. Gang der Darstellung	41
Kapitel 1 Kontextualisierung – die corporation	43
A. Die corporation im Allgemeinen	43
I. Generelles	43
1. Legal entity und Unabhängigkeit vom Gesellschafterbestand	44
2. Asset partitioning	44
a) Das Grundkonzept	44
b) Durchbrechungen des Grundkonzepts	47
aa) Piercing the corporate veil	48
bb) Reverse veil piercing	50
3. Freie Übertragbarkeit der Anteile	51
4. Relevante Organisationsdokumente	52
5. Corporate purpose und corporate powers; ultra vires-Lehre	52
II. Organisatorische Struktur	54
1. Inhaberschaft: shareholders	54
a) Rechte	54
b) Pflichten	56
2. Leitung: board of directors mit Delegation an officers	57
a) Board of directors	58
aa) Stellung	58
bb) Verhaltensanforderungen: fiduciary duties	58
(1) Inhalt der Pflichten	59
(2) Unterscheidung zwischen standard of conduct und standard of review	61
cc) Delegation	63
b) Officers	65
B. Public und close corporation	66
I. Begriffe	67
1. Public corporation	67
2. Close corporation	67
II. Regelungen im DGCL und im MBCA	68
1. Delaware	68
a) Public corporation	68
b) Close corporation	69
2. MBCA	70
C. C corporation und S corporation	70
Kapitel 2 Die modernen alternative entities	71
A. Historie	71
I. LLC	71
II. LLP	76
III. LLLP	77
B. Die einzelnen Rechtsformen	78
I. LLC	78
1. Allgemeines	78
2. Organisatorische Struktur	81
a) Inhaberschaft: members	81
aa) Rechtsposition der members im Allgemeinen und Übertragbarkeit	81
bb) Erwerb der Gesellschafterstellung	85
(1) Im Allgemeinen	86
(2) Erwerb der Stellung eines non-economic member	87
cc) Einzelne Rechte und Pflichten der members als Inhaber	88
(1) Rechte	88
(a) Verwaltungsrechte	88
(aa) Zustimmungsrechte	88
(bb) Informationsrechte	90
(cc) Klagerechte	91
(b) Vermögensrechte	92
(2) Pflichten	94
dd) Gesellschafterklassen und -gruppen	96
ee) Beendigung der Gesellschafterstellung	97
(1) Austritt des member	97
(a) Austrittsmöglichkeit: Power und right	98
(b) Rechtsfolgen eines Austritts	100
(2) Beendigung der Gesellschafterstellung auf andere Weise	102
b) Leitung: members oder(/und) managers	103
aa) Festlegung der Leitungszuständigkeit	103
bb) Formen des management	105
(1) Member-management	105
(2) Manager-management	106
cc) Vertretungsmacht	107
(1) Delaware	108
(2) ULLCA	112
(a) ULLCA (1996)	112
(b) Post ULLCA (1996)	113
(3) Ausreichender Schutz Dritter?	118
dd) Fiduciary duties	119
(1) Delaware	119
(a) Grundsätzliche Geltung von fiduciary duties	120
(b) Betroffener Personenkreis	123
(c) Inhalt der fiduciary duties und standard of review	124
(2) ULLCA	128
ee) Delegation	131
c) Auflösung der Gesellschaft	132
3. Asset partitioning	132
a) Affirmative asset partitioning / entity shielding	132
aa) Erstes Element	132
bb) Zweites Element	133
(1) Grundsatz	133
(2) Durchbrechung: Outsider reverse veil piercing	136
cc) Drittes Element	137
b) Defensive asset partitioning / owner shielding	138
4. Series bei der LLC	138
a) Delaware	138
b) Uniform Protected Series Act	143
c) Rezeption des series-Konzepts	145
II. LLP	146
1. Allgemeines	147
2. Organisatorische Struktur	150
a) Rechtsposition der partners im Allgemeinen und Übertragbarkeit	150
b) Erwerb der Gesellschafterstellung	151
c) Gesellschafterklassen- und Gruppen	152
d) Geschäftsführung	152
e) Vertretung	154
f) Einzelne Rechte und Pflichten der partners, insbesondere fiduciary duties	155
aa) Rechte	155
(1) Verwaltungsrechte	155
(2) Vermögensrechte	157
bb) Pflichten	158
(1) Beitragspflichten	158
(2) Fiduciary duties	158
(a) Delaware	159
(b) UPA	160
g) Beendigung der Gesellschafterstellung	161
h) Auflösung der Gesellschaft	162
3. Asset Partitioning	164
a) Affirmative asset partitioning / entity shielding	164
aa) Erstes Element	164
bb) Zweites Element	166
cc) Drittes Element	167
b) Defensive asset partitioning / owner shielding	168
III. LLLP	169
1. Allgemeines	169
2. Organisatorische Struktur	172
a) Rechtsposition der Gesellschafter im Allgemeinen und Übertragbarkeit	173
b) General partners	174
aa) Erwerb der Stellung eines general partner	175
bb) Klassen und Gruppen von general partners	175
cc) Leitung und Vertretung der Gesellschaft	175
(1) Leitungszuständigkeit und Geschäftsführungsbefugnis	176
(2) Vertretungsbefugnis	178
dd) Einzelne Rechte und Pflichten	181
(1) Rechte	181
(a) Verwaltungsrechte	181
(b) Vermögensrechte	183
(2) Pflichten	184
(a) Beitragspflichten	184
(b) Fiduciary duties	184
(aa) Delaware	185
(bb) ULPA	186
ee) Beendigung der Stellung als general partner	187
c) Limited partners	187
aa) Erwerb der Stellung eines limited partner	188
bb) Klassen und Gruppen von limited partners	188
cc) Weder Leitungszuständigkeit noch Vertretungsbefugnis	188
dd) Einzelne Rechte und Pflichten	189
(1) Rechte	189
(a) Verwaltungsrechte	189
(b) Vermögensrechte	190
(2) Pflichten	191
(a) Beitragspflichten	191
(b) Fiduciary duties	191
ee) Beendigung der Stellung als limited partner	192
d) Auflösung der Gesellschaft	193
3. Asset Partitioning	193
a) Affirmative asset partitioning / entity shielding	193
b) Defensive asset partitioning / owner shielding	194
4. Series bei der LLLP	195
C. Übergreifende Aspekte	196
I. Gestaltungsfreiheit	196
1. Vorbemerkung: Auslegung	197
a) Delaware	198
b) Uniform Acts	201
2. Definitorische Merkmale der Rechtsformen als Grenzen der Gestaltungsfreiheit?	202
a) Kontrollrechte und Berechtigung am Erlös bei der LLP	202
aa) Delaware	202
bb) UPA	204
b) Mindestgesellschafterzahl	205
aa) Uniform Acts	205
bb) Delaware	207
3. Fiduciary duties	208
a) Abbedingung und Einschränkung der Pflichten sowie Haftungserleichterungen	208
aa) Zulässiges Ausmaß	208
(1) Delaware	208
(2) Uniform Acts	210
(a) Abbedingung und Einschränkung der Pflichten	210
(aa) Uneingeschränkt zulässige Gestaltungen	211
(bb) Gestaltungen, die der „not manifestly unreasonable“-Einschränkung unterliegen	211
(α) Einzelne Gestaltungen	212
(β) Der „not manifestly unreasonable“-Standard	213
(cc) Sonstiges	215
(b) Haftungserleichterungen	215
bb) Anforderungen an die Abbedingung und Einschränkung	216
cc) Verbleibender Schutz: Vertragsrechtliche Verpflichtung zu good faith and fair dealing	218
(1) Delaware	219
(a) Inhalt des covenant und analytisches Vorgehen	220
(aa) Grundsätzliches zum Inhalt des covenant	221
(bb) Analytisches Vorgehen	223
(cc) Einzelaspekte	228
(α) Unvorhergesehene Ereignisse und Vorhersehbarkeit	228
(β) Vertraglich eingeräumtes Ermessen	231
(γ) Subjektive Anforderungen an einen Verstoß	235
(δ) Abschließende vertragliche Festlegung der Verhaltensanforderungen	239
(ε) Möglichkeit einer indemnification	241
(b) Untergrabung der Abdingbarkeit der fiduciary duties durch Anwendung des implied covenant?	243
(2) Uniform Acts	246
(a) Inhalt	246
(b) Gestaltungsfreiheit	247
dd) Verfassungsmäßigkeit in Delaware?	248
(1) Erstreckung der verfassungsrechtlich geschützten equity jurisdiction auf die hier relevanten Rechtsformen?	250
(2) Konsequenz einer solchen Erstreckung	252
b) Erweiterung und Ersetzung	256
aa) Delaware	256
(1) Grundsätzliches	256
(2) Folgefragen	258
(3) Konzeptionelle Frage	262
bb) Uniform Acts	264
4. Klagerechte der Gesellschafter	265
a) Derivative suits	265
b) Klagen auf Auflösung der Gesellschaft	268
c) Klagen auf Ausschluss eines Gesellschafters	270
5. Austrittsmöglichkeit der Gesellschafter und Abfindungsanspruch	271
6. Hinauskündigungsklauseln	274
7. Vertragsstrafen und ähnliche Gestaltungen	277
8. Rechtswahlklauseln	280
9. Alternative entities als creatures of contract?	281
10. Randnotiz: Auffälligkeiten aus deutscher Perspektive	286
a) Verbandsautonomie	286
b) Hinauskündigungsklauseln	288
c) Abfindungsausschlüsse	290
II. Veil piercing	291
1. Reguläres veil piercing	292
2. Fiduciary duties und veil piercing	295
Kapitel 3 Moderne alternative entities als sinnvolle Alternativen zur corporation?	297
A. Inhärent bessere Governance?	298
I. Agency costs	299
II. Moderne alternative entities und der Umgang mit agency costs	302
1. Die Charakteristika der modernen alternative entities	303
2. Bewertung der tatsächlich vorhandenen Charakteristika und Vorteilhaftigkeit der von Ribstein angeführten	307
a) Grundstruktur der modernen alternative entities und der corporation im Vergleich	308
b) Die von Ribstein betonten Aspekte	312
III. Ergebnis	315
B. Ausmaß der Gestaltungsfreiheit bei der corporation	316
I. Korporative Gestaltungsmöglichkeiten	319
1. Rechtsposition der Gesellschafter	320
a) Classes und series of stock / shares	320
b) Share transfer restrictions	322
2. Leitung der corporation	326
a) Ausbau der Stellung des board of directors	328
b) Einschränkungen der Stellung des board of directors	328
aa) Grundsätzliche Zulässigkeit	328
bb) Grenzen solcher Gestaltungen	330
(1) Allgemein	330
(2) Einschränkungen der Entscheidungsfreiheit	333
(3) Substitution des board of directors	334
cc) Auswirkungen einer Entscheidungsvorgabe oder Substitution auf die fiduciary duties	337
c) Gestaltungen einzelne directors betreffend	338
3. Fiduciary duties	339
a) Directors	341
aa) Regelungen zu exculpatory provisions	341
(1) § 102(b)(7) DGCL	341
(2) § 2.02(b)(4) MBCA	344
bb) Regelungen zur Gestaltungsfreiheit bzgl. corporate opportunities	346
(1) Vorschriften im DGCL und im MBCA	347
(2) Auswirkungen entsprechender Klauseln auf die duty of loyalty	348
cc) Rechtslage jenseits spezieller Vorschriften	351
(1) Modifizierbarkeit der fiduciary duties selbst	351
(a) Abdingbarkeit und Beschränkbarkeit der Pflichten	351
(b) Verschärfung der Pflichten	354
(c) Verlagerung der Pflichten	355
(2) Modifizierbarkeit des standard of review	357
(3) Modifizierbarkeit der Rechtsfolgen eines Verstoßes gegen die fiduciary duties	357
(4) Modifizierbarkeit des Tätigkeitsrahmens mit Rückwirkung auf die Pflichtenerfüllung	358
(a) Beschränkung der powers der corporation	359
(b) Gestattung bestimmten Verhaltens	360
(aa) Keine Zulässigkeitsbedenken aufgrund der Entscheidung Siegman v. Tri-Star Pictures, Inc.	361
(bb) Haftungsausschluss durch Verschiebung des standard of review	362
(cc) Zwischenergebnis	369
(c) Abgrenzung: Keine Auswirkungen der Ausgabebedingungen von preferred shares	369
dd) Indemnification und insurance	370
ee) Zwischenergebnis	374
b) Officers	376
aa) Exculpatory provisions, corporate opportunity waivers, indemnifications und insurance	376
bb) Gestaltungsfreiheit im Übrigen	378
(1) Delaware	379
(a) Keine gesetzlichen Anhaltspunkte	379
(b) Rechtsprechung	381
(2) MBCA	384
c) Shareholders	385
4. Zwischenergebnis	385
II. Nichtkorporative Gestaltungsmöglichkeiten	386
1. Delaware	387
a) Shareholder voting agreements	388
b) Sonstige shareholder agreements	390
aa) Appraisal rights	390
bb) Fee-shifting	394
cc) Forum selection	396
dd) Fiduciary duties	397
ee) Inspection rights	402
c) Zwischenergebnis	404
2. MBCA	404
III. Ergebnis	407
C. Die Frage nach der Qualifizierung als sinnvolle Alternativen	407
I. Erster Zugriff: Bejahung der Frage	408
II. Nähere Betrachtung: Differenzierte Antwort	413
1. Netzwerkeffekte, Standardisierung und die Relevanz der gesetzlichen Grundstruktur der jeweiligen Rechtsform	415
a) Das ökonomische Konzept „Netzwerkeffekte“ und die Bedeutung für das (Gesellschafts-)Recht	415
b) Unterschiedliches Ausmaß an „Rechtskapital“	417
c) Standardisierung und die „corporation“ als Marke	423
d) Relevanz der gesetzlichen Grundstruktur und „Homogenitätseffekte“	427
e) Ergebnis	429
2. Gestaltungsfreiheit hinsichtlich fiduciary duties	430
a) Praktische Ausnutzung der Gestaltungsfreiheit bei alternative entities	431
b) Argumente für Gestaltungsfreiheit	432
c) Einwände der Gegenseite und Empirie	435
aa) Fragliche Informationsgrundlage sowie Probleme der Informationsverarbeitung	435
bb) Zweifelhaftes Bedürfnis vollständiger Abdingbarkeit	439
cc) Nur eingeschränkte Kostenersparnis wegen bloßer Verschiebung des Angriffspunkts gerichtlicher Verfahren	440
dd) Fragliche Eignung des Kapitalmarkts als Korrektiv	441
ee) Zweifel an der Existenz ausgiebiger Verhandlungen	443
ff) Teilweise fehlende oder unzureichende gesellschaftsvertragliche Ausgleichsmechanismen für abbedungene fiduciary duties	445
d) Ergebnis	448
D. Ergebnis	449
Fazit	451
Literaturverzeichnis	453
Sachverzeichnis	485

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