Die Registrierungsoption der Gesellschaft bürgerlichen Rechts

Christian Doepner

doi:10.3790/978-3-428-59662-1

Die Registrierungsoption der Gesellschaft bürgerlichen Rechts

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Doepner, C. (2025). Die Registrierungsoption der Gesellschaft bürgerlichen Rechts. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-59662-1

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Die Registrierungsoption der Gesellschaft bürgerlichen Rechts

Doepner, Christian

Abhandlungen zum Deutschen und Europäischen Gesellschafts- und Kapitalmarktrecht, Vol. 285

(2025)

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Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-59662-1
978-3-428-19662-3 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-59662-1
Edition: 1
Language: German
Pages: 262
Collections: D&H 2025
NBE D&H
NBE RECHT
Subjects: Company law

Pricing

Institution: € 120.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 79.90 (incl. local VAT if applicable)

About The Author

Christian Doepner studierte Rechtswissenschaft an der Albert-Ludwigs-Universität in Freiburg im Breisgau. Nach seinem ersten juristischen Staatsexamen im Jahr 2020 arbeitete er bei zwei internationalen Kanzleien in Frankfurt am Main. Von 2023 bis 2025 absolvierte er sein Referendariat am Oberlandesgericht Frankfurt mit Stationen ebenfalls bei internationalen Kanzleien sowie bei einer Auslandsvertretung des Auswärtigen Amts.

Abstract

Die Anmeldung einer Gesellschaft bürgerlichen Rechts zur Eintragung in das Gesellschaftsregister ist als Wahlrecht ausgestaltet, welches - so die Gesetzesmaterialien - durch ein »System der positiven Anreizwirkung mit teils faktischem Zwang zur Registrierung« begrenzt ist. Die Arbeit untersucht die Ausgestaltung der regelungstechnisch neuen Registrierungsoption aus materiellrechtlicher sowie registerverfahrensrechtlicher Perspektive. Dabei erarbeitet der Autor die Bedeutung der Registereintragung für die Entstehung der Gesellschaft und gelangt zu einer Einstufung der eingetragenen Gesellschaft bürgerlichen Rechts als eigenständige Verbandsform. Ein besonderes Augenmerk liegt auf der Darstellung des faktischen Registerzwangs durch Voreintragungserfordernisse. Nach Beleuchtung der technischen Grundlagen dieses Instruments werden die Wechselwirkungen des Gesellschaftsregisters mit Objektregistern wie dem Grundbuch und der Gesellschafterliste in praxisbezogener Form aufbereitet.»The Registration Option of the German Civil Law Partnership«: Registration with the new civil law partnership register is essentially optional. In order to ensure greater transparency and reliability in legal transactions, the German lawmaker has limited this registration option for civil law partnership both at the level of substantive law and at the level of register procedure law by means of a system of positive incentives with a partial de facto obligation to register, thereby breaking new ground in terms of regulatory technology.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	5
Inhaltsverzeichnis	7
A. Einleitung	17
I. Gegenstand der Untersuchung	17
II. Gang der Untersuchung	20
B. Behebung des Publizitätsdefizits der Gesellschaft bürgerlichen Rechts	22
I. Grundbegriffe und materiellrechtliche Aspekte der Registerpublizität	22
1. Register als künstliche Publizitätsquelle	22
2. Subjekt- und Objektpublizität	23
3. Subjekt- und Objektregister	24
a) Subjektregister	24
b) Objektregister	25
4. Grundlagen der Legitimationswirkungen von Subjekt- und Objektregistern	26
a) Allgemeines	26
b) Legitimationswirkungen der Subjektregister	27
aa) Positive Publizität	28
bb) Negative Publizität	28
cc) Besonderheiten im Vereins- und Genossenschaftsregister	29
c) Legitimationswirkungen der Objektregister	30
aa) Grundbuch und Schiffsregister	30
bb) Gesellschafterliste	31
cc) Aktienregister	32
d) Zwischenergebnis	33
5. Registereintragung als Teil des materiellrechtlichen Tatbestands	33
6. Zusammenfassung	34
II. Grundzüge des Eintragungsverfahrens in einem Subjektregister	35
1. Regelungsstandort	36
2. Gang des Verfahrens	36
a) Anmeldung als verfahrenseinleitender Antrag	36
b) Eintragung als stattgebende Entscheidung des Registergerichts	37
c) Vorgehen bei Eintragungshindernissen	38
aa) Zwischenverfügung	38
bb) Unzulässige Zwischenverfügungen	38
cc) Formlose Beanstandung	39
d) Zwischenergebnis	40
3. Elemente des Registerzwangs	40
a) Anmeldepflichten und ihre Erzwingbarkeit	40
aa) Zwangsgeldverfahren	41
bb) Keine Erzwingbarkeit konstitutiver Eintragungen	42
cc) Negative Publizität als Element des Registerzwangs	43
dd) Zwischenergebnis	43
b) Faktischer Registerzwang	44
aa) Unzulässiger faktischer Registerzwang	44
bb) Gesetzlich angeordneter faktischer Registerzwang	44
cc) Durchsetzbarkeit des zulässigen faktischen Registerzwangs	45
dd) Zwischenergebnis und Bewertung	46
4. Zusammenfassung	46
III. Publizitätsdefizit im Recht von 2023	47
1. Anerkennung der Rechtsfähigkeit der Außen-GbR	48
2. Zwischenzeitliche legislative Maßnahmen	49
3. Legitimationsdefizite	51
4. Erstreckung der Legitimationswirkungen des Grundbuchs auf die Vertretungsbefugnis	51
5. Zusammenfassung	52
IV. Schaffung einer Registerpublizität für die BGB-Gesellschaft	53
1. Das Gesellschaftsregister im inhaltlichen Kontext des Reformgesetzes	53
2. Rechtspolitische Grundsatzentscheidungen in Bezug auf das Gesellschaftsregister	55
a) Eigenes Register statt Gesamtlösung	55
b) Freiwilligkeit der Registerpublizität	56
3. Zusammenfassung	57
C. Die Registrierungsoption in Betrachtung des materiellen Rechts	59
I. Außenrechtsverhältnis der eingetragenen BGB-Gesellschaft	59
1. Publizitätswirkungen der Gesellschaftsregistereintragung	60
a) Gutglaubensschutz entsprechend § 15 HGB	60
b) Ausklammerung des „Fehlens der Kaufmannseigenschaft“	60
c) Publizitätsschutz der Ersteintragung trotz fehlender Anmeldepflicht	62
aa) Wortlautargument	62
bb) Rechtsfolgen- oder Rechtsgrundverweisung?	63
cc) Publizitätsschutz konstitutiver Eintragungen	64
dd) Zwischenergebnis	64
d) Nachhaftungsbegrenzung des ausgeschiedenen Gesellschafters	65
e) Bewertung	66
2. Namensschutz entsprechend dem Firmenrecht	66
3. Pflicht zum Führen eines Rechtsformzusatz	68
4. Abweichung vom Verwaltungssitz durch Vereinbarung eines Vertragssitzes	70
5. Publizitätsgetragene Abweichung von der Gesamtvertretungsbefugnis	72
6. Umwandlungsfähigkeit	73
7. Keine Haftungskontinuität und -freizeichnung analog § 28 Abs. 1 und 2 HGB	75
8. Zwischenergebnis	77
II. Gesellschaftsregistereintragung und Entstehung der Gesellschaft	78
1. Begriff der Personengesellschaft	78
a) Mehrseitiger Vertrag zu einem gemeinsamen Zweck	78
b) Leitbildwandel nach dem MoPeG	80
aa) Regelungssystematik und Paradigma der Außengesellschaft	80
bb) Terminologie der Außen- und Innengesellschaft	81
c) Entstehungssystem und Rechtsformbegriff des Personengesellschaftsrechts	82
aa) Schuld- und Organisationsvertrag?	82
bb) Von der Gesamthand zum Trennungsprinzip	83
cc) Prinzip des identitätswahrenden Rechtsformwechsels	85
(1) Abgrenzung zur Körperschaft	85
(2) Rechtsformwahl und Rechtsformzwang	86
(a) Maßgeblichkeit der subjektiven Zweckvereinbarung	86
(aa) Mehrheitsentscheidungen	88
(bb) Kein formalisiertes Beschlussverfahren	89
(b) Registereintragung als ggf. objektive Rechtsformvoraussetzung	90
(c) Rechtsformen oder Rechtsformvarianten des Personengesellschaftsrechts?	91
d) Zwischenergebnis	92
2. Besonderer Entstehungstatbestand der eingetragenen Gesellschaft bürgerlichen Rechts	93
a) Zweckvereinbarung einer Außengesellschaft bürgerlichen Rechts	93
aa) Wille zur Teilnahme am Rechtsverkehr	93
bb) Vermutung bei Betrieb eines Unternehmens unter gemeinschaftlichem Namen	94
cc) Folgerungen für das Verhältnis zur Innengesellschaft	95
b) Zeitpunkt für die Erlangung der Rechtsfähigkeit	97
aa) Theorie der relativen Rechtsfähigkeit	97
bb) Historische Betrachtung	98
(1) Meinungsstand zur bisherigen Rechtslage	98
(2) Übertragbarkeit auf die neue Rechtslage	99
cc) Grundsätzliche Bedenken an einer relativen Rechtsfähigkeit	100
dd) Alleinige Maßgeblichkeit der Wirksamkeit des Gesellschaftsvertrags	101
c) Eintragung bei fehlender Zustimmung	103
aa) Fehler auf Ebene des Gesellschaftsvertrags	103
bb) Fehlende Zustimmung zur Registrierung	105
cc) Rechtsscheinhaftung bei fehlender Zustimmung	106
dd) Zwischenergebnis	107
3. Die eingetragene Gesellschaft bürgerlichen Rechts als eigene Verbandsform	107
a) Keine Registrierungsoption ohne Rechtsformoption	108
b) Publizitätsschutz bei freiwilliger Registrierung	109
c) Kein Schwebezustand vor Teilnahme am Rechtsverkehr	109
d) Eigenes materiellrechtliches Außenverhältnis als selbständige Verbandsform	110
e) Registeraufnahme und -wechsel stets in Verbindung mit einem Verbandsformwechsel	111
III. Fazit	111
D. Die Registrierungsoption in Betrachtung des Registerverfahrensrechts	113
I. Aufnahme in das Gesellschaftsregister	114
1. Allgemeine Voraussetzungen	114
a) Registerführende Stelle	114
b) Gemeinschaftliches Anmeldeerfordernis	116
aa) Keine Dispositivität durch Mehrheitsklauseln	116
bb) Negative Voreintragungsversicherung	118
cc) Durchsetzung auf Betreiben des Registergerichts	118
dd) Durchsetzung auf Gesellschafterebene	119
(1) Mitwirkungspflichten	119
(a) Mitwirkungspflicht aus der materiellrechtlichen Eintragungsgrundlage	119
(b) Mitwirkungspflicht aus gesellschaftsrechtlicher Treuepflicht	121
(2) Prozessuale Durchsetzung	122
ee) Zwischenergebnis	122
c) Mitwirkung des Notars	123
aa) Prüfung und Weiterleitung	123
bb) Keine Prüfpflicht bei Übertragung auf andere Stellen	124
2. Besonderheiten bei der Erstanmeldung	125
a) Bedeutung der Pflichtangaben	125
b) Pflichtangaben im Überblick	126
c) Nicht natürliche Personen ausländischen Rechts auf Gesellschafterebene	127
d) Lediglich eintragungsfähige Tatsachen	128
aa) Keine Eintragungsfähigkeit des Gesellschaftsgegenstands	129
bb) Nachfolgevermerke	130
e) Zwischenergebnis	131
3. Publizitätspflichten bei Folgeanmeldungen	132
a) Tatsachenänderungen in Bezug auf die Pflichtangaben	132
b) Transparenzregisterpflichtigkeit	133
4. Kosten	133
5. Zusammenfassung	134
II. Verlassen des Gesellschaftsregisters	135
1. Vollbeendigung und Erlöschen durch Ausscheiden des vorletzten Gesellschafters	135
2. Statuswechsel	136
a) Einordnung und Regelungszweck	136
b) Regelungsschwerpunkt im Verfahrensrecht	137
aa) Bisheriges Regelungsdefizit	137
bb) Konstitutiver und deklaratorischer Statuswechsel	138
c) Gang des Verfahrens und Prüfungskompetenzen	139
aa) Allgemeines	139
bb) Rolle des Ausgangsregisters	140
cc) Rolle des Zielregisters	142
d) Abgrenzungen	143
aa) Personengesellschaftsrechtlicher Rechtsformwechsel ohne Statuswechsel	143
bb) Verhältnis zum Verfahren der Ersteintragung	143
cc) Verhältnis zur Umwandlung nach dem UmwG	144
dd) Oberbegriff des Rechtsformwechsels?	145
e) Zwischenergebnis	146
3. Bewertung	146
III. Voreintragungserfordernisse	146
1. Allgemeines	147
a) Regelungsstruktur	147
b) Voreintragungserfordernisse als faktischer Registerzwang	148
c) Funktionen der Voreintragungserfordernisse	149
2. Grundbuchpublizität	150
a) Nachweisbeschränkungen des formellen Grundbuchrechts	151
b) Keine Grundbucheintragung ohne Gesellschaftsregistereintragung	152
aa) Doppelte Verfahrenssperre	152
bb) Materiellrechtliche Sperrwirkung	153
c) Regelungen für Bestandsfälle	154
aa) Eintragungen betreffend ein Recht der Bestandsgesellschaft	155
(1) Vorangestellte Richtigstellung	155
(2) Materiellrechtliche Sperrwirkung im Übergangsrecht	156
(3) Teleologische Reduktion beim Ausscheiden aus der Grundbuchpublizität?	157
(a) Gesamtrechtsnachfolge nach Erlöschen der Gesellschaft	157
(b) Rechtsgeschäftliche Veräußerung	159
bb) Veränderung im Gesellschafterbestand einer Bestandsgesellschaft – mit Zwangsgeld durchsetzbare Publizitätspflicht?	161
(1) Wortlautauslegung	162
(2) Durchsetzbare Gesellschaftsregisteranmeldung?	163
cc) Besonderes Verfahren zur Identitätssicherung bei Bestandsfällen	164
dd) Isolierte Umfirmierung	167
(1) Analogie zu Art. 229 § 21 Abs. 2 EGBGB	167
(2) Gefahr des Erschleichens einer Grundbuchposition bei Verzögerungen	168
(3) Unanwendbarkeit des Berichtigungszwangsverfahrens	169
ee) Keine Fortgeltung des § 899a BGB a. F. für Bestandsgesellschaften	169
ff) Bestandsgesellschaften aus der Zeit vor Inkrafttreten des ERVGBG	171
d) Durchsetzbarkeit der Voreintragung auf Betreiben des Grundbuchamts auch im Übrigen?	171
e) Besonderheiten der gesellschaftsinternen Durchsetzung gegenüber einzelnen Gesellschaftern	173
f) Verfahrensabfolge in der Beurkundungspraxis	174
aa) Grundbuchamtlicher Vollzug vor Gesellschaftsregistereintragung?	175
(1) Nachträgliche Konkretisierung in grundbuchtauglicher Form?	175
(2) Technische Bedenken gegen eine „vorläufige Eintragung“	176
bb) Nachweistauglichkeit der notariellen Erklärung vor Gesellschaftsregistereintragung?	177
(1) Fälle des materiellen Konsensprinzips	178
(2) Fälle des formellen Konsensprinzips	180
cc) Beurkundung des schuldrechtlichen Kausalgeschäfts vor Gesellschaftsregistereintragung?	182
dd) Zusätzlicher Termin in Fällen der doppelten Verfahrensschleife?	183
ee) Zwischenergebnis	183
g) Zusammenfassung zum faktischen Registerzwang der Grundbuchpublizität	184
3. Anteilspublizität	185
a) Gesellschafts- und Handelsregister	185
aa) Keine Eintragung als Gesellschafter einer Personengesellschaft ohne Gesellschaftsregistereintragung	185
(1) Verhältnis zu den Pflichtangaben der Erstanmeldung	186
(2) Eintragungen bei Gesellschafterwechsel	187
(a) Risiken für die Registerkontinuität	187
(b) Sperrwirkung für die gesamte Anmeldung?	188
(c) Nur teilweise Stattgabe oder isolierte Anmeldung	189
(d) Lösung über einen Nachfolgevermerk	189
bb) Regelungen für Bestandsfälle im Handelsregister	190
(1) Teleologische Reduktion beim Ausscheiden aus der Registerpublizität?	190
(2) Teilnahme an Umwandlungsvorgängen als Gesellschafter	191
(3) Analogie bei Teilverfügungen und -zuerwerben?	191
(4) Veränderungen im Gesellschafterbestand eines Bestandsgesellschafters	191
(5) Isolierte Umfirmierung	192
(6) Besonderes Verfahren zur Identitätssicherung der Bestandsgesellschaft	193
cc) Durchsetzbarkeit der Voreintragung durch das Registergericht	193
(1) Keine Erzwingbarkeit der Voreintragung	194
(2) Weitere Risiken aufgrund der Mehrstöckigkeit	194
(3) Zwischenergebnis	195
dd) Zusammenfassung zum faktischen Registerzwang des Gesellschafts- und des Handelsregisters	195
b) Gesellschafterliste	196
aa) Führung der Gesellschafterliste	196
bb) Keine Gesellschafterlisteneintragung ohne Gesellschaftsregistereintragung	197
(1) Sperrwirkung	197
(2) Umwandlungen	198
(3) Isoliertes Löschen des Veräußerers?	198
cc) Regelungen für Bestandsfälle in der Gesellschafterliste	199
(1) Teleologische Reduktion bei Ausscheiden der nicht eingetragenen GbR aus der Gesellschafterliste	200
(a) Listenblockade zu Lasten des Erwerbers?	201
(b) Einziehung und Kaduzierung	201
(2) Veränderung im Gesellschafterbestand der Bestandsgesellschaft	202
(3) Kapitalerhöhung und Übernehmerliste	203
(4) Erfordernis einer Registrierungs- oder Zwischenliste?	204
(a) Registrierungsliste bei isolierter Umfirmierung	204
(b) Keine Zwischenliste bei anlassbezogener Registrierung	205
(c) Ausnahme bei Umwandlungen der GbR?	206
(d) Zuständigkeiten für die Registrierungs- oder Zwischenliste	207
(5) Voreintragungserfordernis bei anderweitigen Listeneinreichungen?	208
(6) Besonderes Verfahren zur Identitätssicherung	209
(a) Mitwirkungspflichtige Personen	210
(b) Zeitpunkt und Adressat	210
(c) Verzicht bei anderweitig gewährleisteter Identitätssicherung	210
dd) Durchsetzbarkeit der Voreintragung durch das Registergericht	211
ee) Verfahrensabfolge in der Beurkundungspraxis	212
(1) Vollzug eines Anteilskaufs vor Registrierung?	212
(a) Vorziehung der Listenerstellung und -einreichung	212
(b) Vorziehung der Beurkundung der dinglichen Anteilsübertragung	214
(c) Ausnahme von der notariellen Amtsgewährungspflicht zur Sicherung des Gutglaubenserwerbs?	215
(2) Beurkundung des schuldrechtlichen Kausalgeschäfts vor Registrierung?	216
(3) Zwischenergebnis	217
ff) Zusammenfassung zum faktischen Registerzwang der Gesellschafterliste	217
c) Aktienregister	218
aa) Keine Aktienregistereintragung ohne Gesellschaftsregistereintragung	219
bb) Veränderung im Gesellschafterbestand einer Bestandsgesellschaft	219
cc) Teleologische Reduktion bei Ausscheiden der nicht eingetragenen GbR aus dem Aktienregister?	220
dd) Doppel- oder Nichtzuordnungen von Aktien im Aktienregister	221
ee) Aufstockungen und Teilveräußerungen bei einer Bestandsgesellschaft	222
ff) Zusammenfassung zum faktischen Registerzwang des Aktienregisters	222
4. Faktischer Registerzwang des Transparenzregisters?	223
5. Bewertung	224
IV. Auswirkungen auf den Zivilprozess	225
1. Erkenntnisverfahren	226
2. Zwangsvollstreckungsverfahren	226
a) Registrierung nach Titelerteilung	227
aa) Gesetzliche Nachweiserleichterung	227
bb) Probleme bei Abweichungen im Gesellschafterbestand	228
cc) Analogie für die Registrierung einer OHG?	229
dd) Bestandstitel	229
b) Statuswechsel nach Titelerteilung	230
c) Zwangsvollstreckung in das unbewegliche Vermögen	230
aa) Nicht eingetragene Gesellschaft als Vollstreckungsgläubigerin	230
bb) Nicht eingetragene Bestandsgesellschaft als Vollstreckungsschuldnerin	231
(1) Durchsetzbarkeit der Voreintragung	231
(a) Verschiedene Lösungsansätze	231
(b) Insbesondere: Analogie zu § 14 GBO unter Verzicht auf die Richtigstellung	232
(2) Identitätsnachweis gegenüber dem Grundbuchamt	233
(3) Zwischenergebnis	234
3. Zusammenfassung	235
V. Fazit	235
E. Bewertung und Ausblick	237
I. Rezeption in der Praxis	237
II. Plädoyer für eine Registerzusammenführung	239
F. Thesen	241
Literaturverzeichnis	246
Sachregister	261

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