Die Insolvenz von Zahlungs- und E-Geld-Instituten

Nikolaus C. Koch

doi:10.3790/978-3-428-59649-2

Die Insolvenz von Zahlungs- und E-Geld-Instituten

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Koch, N. (2026). Die Insolvenz von Zahlungs- und E-Geld-Instituten. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-59649-2

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Die Insolvenz von Zahlungs- und E-Geld-Instituten

Koch, Nikolaus C.

Untersuchungen über das Spar-, Giro- und Kreditwesen. Abteilung B: Rechtswissenschaft, Vol. 231

(2026)

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Additional Information

Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-59649-2
978-3-428-19649-4 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-59649-2
Edition: 1
Language: German
Pages: 320
Collections: NBE D&H
NBE RECHT
Subjects: Credit & credit institutions
Comparative law

Pricing

Institution: € 150.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 99.90 (incl. local VAT if applicable)

About The Author

Nikolaus Koch studierte Rechtswissenschaft an der Albert-Ludwigs-Universität Freiburg. Im Anschluss an die erste juristische Staatsprüfung promovierte er bei Professor Dr. Alexander Bruns, LL.M. (Duke Univ.) und war als akademischer Mitarbeiter am Institut für Deutsches und Ausländisches Zivilprozessrecht, Abt. 2 der Albert-Ludwigs-Universität Freiburg tätig. Seit Juni 2024 absolviert er den Juristischen Vorbereitungsdienst am Hanseatischen Oberlandesgericht.

Abstract

Bargeldlose Zahlungen erfreuen sich in Deutschland einer stetig wachsenden Beliebtheit. Für die Durchführung bargeldloser Zahlungen bedarf es der Einschaltung von Zahlungsdienstleistern. Hierzu gehören neben Kreditinstituten auch Zahlungs- und E-Geld-Institute. Im Gegensatz zu Kreditinstituten unterliegen diese Institute nicht der Einlagensicherung, stattdessen bestehen eigene Sicherungsvorschriften mit verschiedenen Sicherungsmethoden, welche die Kundengelder in der Insolvenz schützen sollen. Ausgehend von einer Zuordnung der Insolvenzrisiken bei den einzelnen Zahlungsdiensten nimmt es sich die Arbeit zur Aufgabe, die Auswirkungen der Insolvenz eines Zahlungs- oder E-Geld-Instituts detailliert herauszuarbeiten. Besonderer Fokus liegt hierbei auf dem Schutz der Kundengelder bei den einzelnen Sicherungsmethoden. Auf Grundlage eines rechtsvergleichenden Blicks nach Großbritannien wird ein Vorschlag de lege ferenda für die Bewältigung künftiger Institutsinsolvenzen entwickelt.»The Insolvency of Payment and E-Money Institutions«: Unlike credit institutions, payment institutions and e-money institutions are not subject to deposit protection; instead, they have their own security regulations designed to protect customer funds in the event of insolvency. Whether and to what extent customer funds are protected in the event of the institution's insolvency is examined in detail for the various protection methods, followed by a proposal de lege ferenda based on a comparative legal analysis of the United Kingdom.

Section Title	Page	Action	Price
Geleitwort	5
Vorwort	9
Inhaltsübersicht	11
Inhaltsverzeichnis	15
Abkürzungsverzeichnis	27
1. Abschnitt: Einleitung und Gang der Untersuchung	31
A. Einleitung	31
B. Gang der Untersuchung	32
2. Abschnitt: Zahlungsdiensterechtliche Grundlagen	34
A. Entwicklung des Zahlungsdienste- und E-Geld-Rechts	34
I. PSD 1 und ihre Umsetzung in deutsches Recht	35
II. EMD 2 und ihre Umsetzung in deutsches Recht	36
III. PSD 2 und ihre Umsetzung in deutsches Recht	37
IV. Ausblick: PSD 3-E und PSR-E sowie Instant Payment Regulation	38
B. Regelungsstruktur des Zahlungsdiensterechts	40
C. Zahlungsdienstleister gem. § 1 Abs. 1 S. 1 ZAG	41
I. Zahlungsinstitut gem. § 1 Abs. 1 S. 1 Nr. 1 ZAG	42
II. E-Geld-Institut gem. § 1 Abs. 1 S. 1 Nr. 2 i.V.m. Abs. 2 S. 1 Nr. 1 ZAG	43
III. CRR-Kreditinstitut gem. § 1 Abs. 1 S. 1 Nr. 3 ZAG	44
IV. Zentralbanken gem. § 1 Abs. 1 S. 1 Nr. 4 ZAG und öffentliche Hand gem. § 1 Abs. 1 S. 1 Nr. 5 ZAG	45
D. Begriff des Zahlungsdienstes und des E-Geld-Geschäfts	45
I. Ein- und Auszahlungsgeschäft gem. § 1 Abs. 1 S. 2 Nr. 1 u. 2 ZAG	46
II. Zahlungsgeschäft gem. § 1 Abs. 1 S. 2 Nr. 3 ZAG	47
1. Überweisungsgeschäft gem. § 1 Abs. 1 S. 2 Nr. 3 lit. c ZAG	47
a) Deckungsverhältnis	48
b) Inkassoverhältnis	49
c) Interbankenverhältnis	50
2. Lastschriftgeschäft gem. § 1 Abs. 1 S. 2 Nr. 3 lit. a ZAG	50
a) Valutaverhältnis	51
b) Deckungsverhältnis	52
c) Inkassoverhältnis	53
d) Interbankenverhältnis	53
3. Zahlungskartengeschäft gem. § 1 Abs. 1 S. 2 Nr. 3 lit. b ZAG	54
a) Kreditkarte	55
aa) Lizenzvertrag zwischen Kartenunternehmen und Kartenaussteller	55
bb) Deckungsverhältnis zwischen Kartenaussteller und Karteninhaber	55
cc) Akquisitionsverhältnis zwischen Akquisitionsunternehmen und Vertragsunternehmen	56
dd) Clearingverhältnis zwischen Akquisitionsunternehmen und Kreditkartenunternehmen	58
b) Debitkarte	58
aa) Deckungsverhältnis zwischen Karteninhaber und kartenemittierendem Zahlungsdienstleister	59
bb) Abwicklungsverhältnis zwischen Vertragsunternehmen und kartenemittierendem Zahlungsdienstleister	60
III. Zahlungsgeschäft mit Kreditgewährung gem. § 1 Abs. 1 S. 2 Nr. 4 ZAG	61
IV. Akquisitionsgeschäft gem. § 1 Abs. 1 S. 2 Nr. 5 ZAG	61
V. Finanztransfergeschäft gem. § 1 Abs. 1 S. 2 Nr. 6 ZAG	62
VI. E-Geld-Geschäft gem. § 1 Abs. 2 S. 2 ZAG	62
1. Rechtsnatur von E-Geld	63
2. Ablauf einer E-Geld-Transaktion	64
a) Deckungsverhältnis	64
b) Inkassoverhältnis	65
VII. Zwischenergebnis	65
E. Verteilung der Insolvenzrisiken	65
I. Überweisung	67
II. Lastschrift	69
III. Zahlungskarte	70
1. Kreditkarte	70
2. Debitkarte	71
IV. E-Geld-Geschäft	72
V. Zwischenergebnis	72
F. Zusammenfassung zum zahlungsdiensterechtlichen Teil	73
3. Abschnitt: Insolvenzrechtliche Folgen der Insolvenz eines Zahlungsdienstleisters	74
A. Auswirkungen der Insolvenz eines Zahlungsdienstleisters auf zahlungsdienstrechtliche Verträge	75
I. Begriff und Rechtsnatur des Zahlungsdienstevertrags	75
II. Zahlungsdiensteverträge mit Zahlungsdienstnutzern	76
1. Insolvenzverwalterwahlrecht gem. § 103 InsO	77
2. Kündigungsrecht des Zahlungsdienstnutzers	78
III. Verträge im Interbankenverkehr	79
1. Erlöschensfolge gem. §§ 115, 116 InsO	79
2. Insolvenzverwalterwahlrecht gem. § 103 InsO	80
3. Kündigungsrecht des beauftragenden solventen Zahlungsdienstleisters	81
B. Schicksal von Guthabenforderungen gegenüber dem insolventen Zahlungsdienstleister	81
I. Aus der Führung eines Zahlungskontos resultierende Forderungen	81
II. Forderungen ohne zugrundeliegende Kontoführung	83
C. Schicksal erteilter Zahlungsaufträge	83
I. Zahlungsaufträge des Zahlungsdienstnutzers an den insolventen Zahlungsdienstleister	84
II. Zahlungsaufträge des insolventen Zahlungsdienstleisters im Interbankenverkehr	84
D. Zusammenfassung zum insolvenzrechtlichen Teil	85
4. Abschnitt: Sicherungsvorschriften für Zahlungs- und E-Geld-Institute	87
A. Einführung	87
B. Richtlinienvorgaben	88
I. Art. 9 PSD 1 und Art. 10 PSD 2 – Vorgaben für Zahlungsinstitute	88
II. Art. 7 EMD 2 – Vorgaben für E-Geld-Institute	89
III. Umsetzung im ZAG – Überblick	90
C. Adressat der Sicherungspflicht	91
D. Gegenstand und Reichweite der Sicherungspflicht	92
I. Entgegengenommene Geldbeträge	92
II. Umfang der Sicherungspflicht	95
1. Ausgangsfall	95
2. Institut als Schuldner von Geldbeträgen	96
3. Hybride Institute	97
III. Ende der Sicherungspflicht	98
E. Sicherung durch Vermögensseparierung gem. § 17 Abs. 1 S. 2 Nr. 1 ZAG	99
I. Sicherung durch Hinterlegung auf offenen Treuhandkonten	100
1. Rechtsfigur der Treuhand und die Erscheinungsform des Treuhandkontos	100
2. Voraussetzungen zum Ent- und Bestehen von Treugut und ihre Modifikation bei Treuhandkonten	102
a) Unmittelbarkeitsprinzip	102
b) Bestimmtheits- und Vermögenstrennungsprinzip	104
c) Treuhandabrede	105
d) Offenkundigkeit	105
e) Bindungswille des Treuhänders	106
3. Treugutentstehung i.R.v. § 17 Abs. 1 S. 2 Nr. 1 lit. b ZAG	107
a) Hinterlegungsfrist	107
aa) Gesetzgeber und BaFin: Unmittelbare Hinterlegung auf offenem Treuhandkonto	108
bb) Ausnahme von den Voraussetzungen zur wirksamen Entstehung von Treugut	109
cc) Zahlungseingangskonto als (verdecktes) Treuhandkonto	109
dd) Buchhalterische Trennung bis Ablauf der Hinterlegungsfrist oder partiell (verdeckte) Treuhandkonten	109
ee) Stellungnahme	110
(1) Telos der Sicherungspflichten	110
(2) Telos der Hinterlegungsfrist	111
(3) Natur des Vermischungsver- und Trennungsgebots gem. § 17 Abs. 1 S. 2 Nr. 1 lit. a, c ZAG	112
(4) Anforderungen an das Eingangskonto und Umgang mit Frist	114
(5) Zwischenergebnis	114
b) Institut als Schuldner sicherungspflichtiger Geldbeträge	115
c) Einziehung eigener Forderungen im Wege der Inkassozession oder des Factorings	117
d) Zwischenergebnis	118
4. Nutzung des offenen Treuhandkontos als Zahlungsausgangskonto	118
5. Anforderungen an Kreditinstitut	120
6. Zinsweitergabe an Zahlungsdienstnutzer	121
7. Zwischenergebnis	121
8. Auswirkungen der Insolvenz des Instituts	122
a) Auswirkungen der Insolvenz des Instituts auf das Treuhandverhältnis	122
b) Auswirkungen der Insolvenz des Instituts auf die Kontobeziehung zum Kreditinstitut	123
aa) Unanwendbarkeit der §§ 115, 116 InsO	124
bb) Kündigungsrecht des kontoführenden Kreditinstituts	125
c) Geltendmachung und Durchführung der Aussonderung	126
aa) Wesen der Aussonderung und allgemeine Voraussetzungen eines Aussonderungsrechts	127
bb) Aussonderung von Treuhandkontoguthaben	129
(1) Massebefangenheit des Treuhandkontos	129
(2) Inhalt des Aussonderungsanspruchs des Treugebers bei Treuhandkonten	130
(3) Verfügungsbefugnis des Insolvenzverwalters über Treuhandkontoguthaben	131
(a) Reichweite der Verfügungsbefugnis gem. § 80 Abs. 1 InsO	131
(b) Massebefangenheit als maßgebliches Differenzierungskriterium	133
cc) Aussonderung von Treuhandsammelkontoguthaben	134
d) Kosten der Aussonderung von Treuhandkonten	137
e) Zwischenergebnis	140
f) Unzureichendes oder nicht mehr vorhandenes Treuhandkontoguthaben	140
aa) Ersatzaussonderung gem. § 48 InsO	141
(1) Aussonderungsgegenstand	142
(2) Veräußerung	143
(3) Ohne Berechtigung	144
(4) Gegenleistung	144
(5) Rechtsfolge: Herausgabe der erbrachten Gegenleistung gem. § 48 S. 2 InsO	145
(6) Zwischenergebnis	147
bb) Verteilung eines unzureichenden Guthabens an die „Aussonderungsberechtigten“	147
g) Potentielle Konstellationen bei Zahlungs- und E-Geld-Instituten	148
aa) Konstellation 1: Einhaltung sämtlicher Vorgaben	148
bb) Konstellation 2: Treuwidrige Verfügung des Zahlungs- oder E-Geld-Instituts	149
h) Insolvenzanfechtung	150
aa) Anfechtung getätigter Zahlungsaufträge für den aussonderungsberechtigten Zahlungsdienstnutzer	150
bb) Anfechtung getätigter Zahlungsaufträge für den Zahlungsdienstnutzer nach Untergang des Aussonderungsrechts	151
(1) Bestehendes Ersatzaussonderungsrecht des Zahlungsdienstnutzers	152
(2) Kein Ersatzaussonderungsrecht des Zahlungsdienstnutzers	152
cc) Anfechtung entrichteter Kontogebühren an kontoführendes Kreditinstitut	153
i) Zwischenergebnis	154
9. Schutz der Kundengelder in der Insolvenz des treuhandkontoführenden Kreditinstituts	154
a) Entschädigungsfähigkeit nach dem EinSiG de lege lata	155
aa) Wortlaut und Gesetzessystematik	157
bb) Verletzung des Level Playing Field-Grundsatzes	158
cc) Redaktionsversehen des Richtlinien- und Umsetzungsgesetzgebers	158
dd) Korrektur durch Einfügung des § 7 Abs. 4a EinSiG	159
ee) Zwischenergebnis	160
b) Entschädigungsfähigkeit nach dem EinSiG de lege ferenda	161
c) Entschädigungsfähigkeit von E-Geld und für die Ausgabe von E-Geld entgegengenommener Geldbeträge	162
II. Sicherung durch Investition in sichere liquide Aktiva mit niedrigem Risiko	164
1. Sichere liquide Aktiva mit niedrigem Risiko	165
2. Insolvenzfeste Ausgestaltung der Anlageverpflichtung	167
a) Untauglichkeit eines Treuhanddepots	168
b) Aus- oder Absonderungsberechtigung des Zahlungsdienstnutzers?	169
aa) Wortlaut von § 17 Abs. 1 S. 2 Nr. 1 ZAG	170
bb) Telos von § 17 Abs. 1 S. 2 Nr. 1 ZAG	171
cc) Potentielle Erlösbeteiligung der Masse	172
dd) Zwischenergebnis	173
c) Konstruktion einer Aussonderungsberechtigung zugunsten der Zahlungsdienstnutzer	174
3. Sicherung der entgegengenommenen Geldbeträge bis zum Ablauf der Investitionsfrist	175
4. Umgang mit erworbenen Aktiva während des laufenden Geschäftsbetriebs	176
5. Anforderungen an einzuschaltende Intermediäre für Aktivaerwerb und Verwahrung	176
6. Auswirkungen der Insolvenz des Instituts	177
a) Auswirkungen der Insolvenz des Instituts auf das Treuhandverhältnis	177
b) Auswirkungen der Insolvenz des Instituts auf den Depotvertrag	178
c) Aussonderung der Aktiva	179
d) Ersatzaussonderung gem. § 48 InsO	180
e) Insolvenzanfechtung	181
aa) Anfechtung getätigter Zahlungsaufträge für aussonderungsberechtigte Zahlungsdienstnutzer	181
bb) Anfechtung getätigter Zahlungsaufträge nach Untergang des Aussonderungsrechts	182
(1) Zahlungsaufträge für ersatzaussonderungsberechtigte Zahlungsdienstnutzer	182
(2) Zahlungsaufträge für ungesicherte Zahlungsdienstnutzer	182
cc) Anfechtung entrichteter Kommissionsprovisionen und Depotgebühren	182
7. Schutz der Kundengelder in der Insolvenz der Depotbank und des Kommissionärs	183
8. Zwischenergebnis	183
III. Zusammenfassung zur Sicherung der Kundengelder durch Vermögensseparierung gem. § 17 Abs. 1 S. 2 Nr. 1 ZAG	184
F. Sicherung durch eine Versicherung oder eine andere vergleichbare Garantie gem. § 17 Abs. 1 S. 2 Nr. 2 ZAG	185
I. Sicherung durch eine Versicherung	186
1. Versicherungsvertragsrechtliche Einordnung der Versicherung gem. § 17 Abs. 1 S. 2 Nr. 2 Alt. 1 ZAG	186
a) Parteien des Versicherungsvertrags	187
b) Abzusicherndes Risiko	187
aa) Geldbeträge der Zahlungsdienstnutzer als versichertes Interesse	188
bb) Versicherung gem. § 17 Abs. 1 S. 2 Nr. 2 Alt. 2 ZAG als Versicherung für fremde Rechnung gem. §§ 43ff. VVG	189
c) Versicherungsfall	190
aa) Beschränkung auf Zahlungsinstitute	190
bb) Begriff der Zahlungsunfähigkeit	191
d) Gefahrengemeinschaft und Gesetz der großen Zahl	192
e) Versicherung i.S.v. § 17 Abs. 1 S. 2 Nr. 2 ZAG als laufende Versicherung	193
f) Zwischenergebnis	195
2. Kein Vermischungsverbot und Trennungsgebot; bestehende Dokumentationspflicht	195
3. Keine freie Verwendung der Kundengelder nach erfolgter Absicherung	196
4. Leistungsfreiheit des Versicherungsunternehmens durch Verhalten des Instituts	197
5. Auswirkungen der Insolvenz des Instituts	198
a) Auswirkungen der Insolvenz des Instituts auf Versicherungsvertrag	198
b) Besonderheiten der Versicherung für fremde Rechnung in der Insolvenz des Versicherungsnehmers	199
aa) Aufspaltung von Forderungsinhaberschaft und Einziehungsbefugnis bei der Versicherung für fremde Rechnung	199
bb) Aussonderungsrecht des Versicherten in der Insolvenz des Versicherungsnehmers	200
(1) Einziehung durch Versicherungsnehmer vor Eröffnung des Insolvenzverfahrens über Vermögen des Versicherungsnehmers	200
(2) Eröffnung des Insolvenzverfahrens über das Vermögen des Versicherungsnehmers vor Einziehung der entstandenen Versicherungsforderung	201
(a) Aufrechterhaltung der Aufspaltung von Forderungsinhaberschaft und Einziehungsbefugnis in der Insolvenz des Versicherungsnehmers?	202
(b) Inhalt des Aussonderungsanspruchs	204
cc) Zwischenergebnis	205
c) Besonderheiten bei der Versicherung gem. § 17 Abs. 1 S. 2 Nr. 2 ZAG	205
d) Insolvenzanfechtung	205
aa) Anfechtung getätigter Zahlungsaufträge für Zahlungsdienstnutzer	206
bb) Anfechtung gegenüber Zahlungsdienstnutzer aufgrund Einbeziehung in die Versicherung als Versicherte	206
cc) Anfechtung gegenüber Versicherungsunternehmen aufgrund entrichteter Versicherungsprämien	207
6. Schutz der Kundengelder in der Insolvenz des Versicherungsunternehmens	207
a) Bildung eines Sicherungsvermögens gem. § 125 VAG	208
b) Insolvenzvorrecht sui generis gem. § 315 VAG	209
7. Zwischenergebnis	211
II. Sicherung durch eine andere vergleichbare Garantie	212
1. Garantiegeber	212
2. Potentielle Ausgestaltungsformen einer anderen vergleichbaren Garantie	213
a) Avalgeschäft	214
aa) Avalkreditvertrag zwischen Institut und Kreditinstitut	214
bb) Bürgschafts- oder Garantievertrag zwischen Zahlungsdienstnutzer und Kreditinstitut	215
cc) Inanspruchnahme des Kreditinstituts durch den Zahlungsdienstnutzer	217
(1) Leistungspflicht des Kreditinstituts bei Bürgschaft	217
(2) Leistungspflicht des Kreditinstituts bei Garantie	218
(3) Bürgschaft/Garantie auf erstes Anfordern?	219
dd) Zwischenergebnis	219
b) Kautionsversicherung	220
aa) Versicherungsvertrag zwischen Institut und Kautionsversicherer	220
bb) Bürgschafts- oder Garantievertrag zwischen Zahlungsdienstnutzer und Kautionsversicherer	221
cc) Inanspruchnahme des Kautionsversicherers durch Zahlungsdienstnutzer	221
c) Zwischenergebnis	221
3. Kein Vermischungsverbot und Trennungsgebot	222
4. Keine freie Verwendung der Kundengelder nach erfolgter Absicherung	222
5. Auswirkungen der Insolvenz des Instituts	222
a) Auswirkungen der Insolvenz des Instituts auf Avalkredit- bzw. Kautionsversicherungsvertrag	222
b) Auswirkungen der Insolvenz des Instituts auf Bürgschafts- bzw. Garantievertrag	223
c) Insolvenzanfechtung	224
aa) Anfechtung getätigter Zahlungsaufträge für Zahlungsdienstnutzer	224
bb) Anfechtung geleisteter Avalprovisionen bzw. Versicherungsprämien	224
cc) Anfechtung bestellter Sicherheiten zugunsten des Kreditinstituts bzw. Versicherungsunternehmens	225
6. Schutz der Kundengelder in der Insolvenz des Kreditinstituts bzw. des Versicherungsunternehmens	226
a) Insolvenz des Kreditinstituts	226
b) Insolvenz des Versicherungsunternehmens	226
7. Zwischenergebnis	227
III. Zusammenfassung zur Sicherung der Kundengelder durch Versicherung oder andere vergleichbare Garantie	228
G. Kombination verschiedener Sicherungsmethoden und Behandlung in der Insolvenz	228
I. Grundsätzliche Zulässigkeit der Kombination verschiedener Sicherungsmethoden	229
II. Kombination verschiedener Sicherungsmethoden in der Insolvenz des Instituts	230
H. Zwischenbefund zu den Sicherungsvorschriften und ihrer Ausgestaltung de lege lata	231
I. Rechtsvergleich zum englischen Recht	233
I. Sicherungsvorschriften gem. Reg. 23 PSR 2017/Reg. 20–24 EMR 2011	233
1. Adressat und Sicherungsgegenstand	233
2. Sicherungsmethoden	234
a) Segregation method gem. Reg. 23‍(5)–(11) PSR 2017/Reg. 21 EMR 2011	234
b) Insurance or guarantee method gem. Reg. 23‍(12), (13) PSR 2017/Reg. 22 EMR 2011	236
3. Privilegierung in der Insolvenz des Instituts	238
a) Rechtsfigur des trusts	239
b) Kein statutory trust am asset pool gem. Reg. 23‍(18) PSR 2017/Reg. 24‍(4) EMR 2011	240
c) Secured interest am asset pool gem. Reg. 23‍(18) PSR 2017/Reg. 24‍(4) EMR 2011 und Reichweite des asset pools	241
d) Konto- und Depotgebühren sowie costs of distribution	242
4. Vergleich zum deutschen Recht	243
II. Payment and Electronic Money Institution Insolvency Regulations 2021	245
1. Anwendungsbereich	245
2. Maßnahmen des administrators zur Erreichung des durch Reg. 12‍(2) PEMIIR 2021 festgelegten Ziels der schnellstmöglichen Rückzahlung von relevant funds	246
a) Maßnahmen zur Verteilung der relevant funds an Zahlungsdienstnutzer	246
b) (Teilweise) Übertragung des Instituts auf ein anderes Institut	249
3. Pflicht zur Vertragsfortführung gem. Reg. 36 PEMIIR 2021	249
4. Kostentragung, insb. costs of distribution gem. Reg. 18‍(5) PEMIIR 2021	250
5. Beendigung des Special Administration Verfahrens	250
6. Zwischenergebnis	250
III. Schutz der relevant funds in der Insolvenz des kontoführenden Kreditinstituts	251
IV. Entschädigungsfähigkeit von E-Geld und für die Ausgabe von E-Geld entgegengenommener Geldbeträge in der Insolvenz des Kreditinstituts	253
V. Zusammenfassung	254
J. Vorschlag für eine Ausgestaltung de lege ferenda	254
I. Die Rechtsfigur des Sondervermögens im deutschen Recht	255
II. Gesetzliche Vorbilder für den Übergang der Verwaltungs- und Verfügungsbefugnis mit Verwertungsanordnung in der Insolvenz des Sondervermögenträgers	256
III. Konstruktion eines Sondervermögens im ZAG	258
1. Bestimmung und Umfang des Sondervermögens	258
2. Person des Abwicklers und seine Bestellung	259
3. Übergang der Verfügungsbefugnis	259
4. Verwertungsanordnung des Sondervermögens inklusive Erlösverteilung	260
5. Auslagen und Vergütung des Abwicklers	260
6. Haftung des Abwicklers	261
7. Befugnisse des Insolvenzverwalters hinsichtlich des Sondervermögens	261
IV. Insolvenzrechtliche Privilegierung der Zahlungsdienstnutzer und E-Geld-Inhaber bei Konzeption eines Sondervermögens	262
V. Vorteile der Sondervermögenskonstruktion gegenüber der Rechtslage de lege lata	263
5. Abschnitt: Melde- und Nachweispflichten hinsichtlich der Sicherungsvorschriften sowie Eingriffsbefugnisse der BaFin	265
A. Melde- und Nachweispflichten des Instituts	265
I. Meldepflicht der Institute bei Verletzung der Sicherungsvorschriften sowie Jahresabschlussprüferpflicht	265
II. Nachweispflichten des Instituts und die Rechtsfolgen bestehender Mängel gem. § 17 Abs. 3 ZAG	266
1. Nachweispflichten gem. § 17 Abs. 3 S. 1, 2 ZAG	267
2. Mängelbeseitigungspflicht gem. § 17 Abs. 3 S. 2 ZAG	267
3. Eingriffsbefugnis der BaFin gem. §§ 17 Abs. 3 S. 3 i.V.m. 21 Abs. 2 ZAG	268
B. Eingriffsbefugnisse der BaFin	269
I. Eingriffsbefugnisse der BaFin bei Verletzung der Sicherungsvorschriften gem. § 21 Abs. 2, 3 ZAG	270
1. Eingriffstatbestände gem. § 21 Abs. 2, 3 ZAG	270
a) Gefährdung der Erfüllung der Verpflichtungen des Instituts gegenüber seinen Gläubigern gem. § 21 Abs. 2 S. 1 Var. 1 ZAG	271
b) Vorliegen der Voraussetzungen für eine Erlaubnisaufhebung gem. § 21 Abs. 2 S. 1 Var. 2 ZAG	273
c) Vermeidung eines Insolvenzverfahrens oder Vermeidung der Erlaubnisaufhebung als weitere Tatbestandsvoraussetzung für Maßnahmen nach § 21 Abs. 3 ZAG?	273
d) Zwischenergebnis	274
2. Maßnahmen gem. § 21 Abs. 2, 3 ZAG	275
a) Verstoß gegen Vermögenstrennungspflicht	275
b) Verstöße i.R.v. § 17 Abs. 1 S. 2 Nr. 2 ZAG	276
3. Zwischenergebnis	277
II. Eingriffsbefugnisse der BaFin im Vorfeld der Insolvenz des Instituts	277
1. Maßnahmen bei unzureichenden Eigenmitteln gem. § 21 Abs. 1 ZAG	278
a) Eingriffstatbestand der unzureichenden Eigenmittel gem. § 21 Abs. 1 ZAG	278
b) Maßnahmen gem. § 21 Abs. 1 Nr. 1 und 2 ZAG	278
aa) Untersagung oder Beschränkung von Entnahmen durch Inhaber oder Gesellschafter sowie Gewinnausschüttungen gem. § 21 Abs. 1 Nr. 1 ZAG	279
bb) Verringerung von Risiken gem. § 21 Abs. 1 Nr. 2 ZAG	280
cc) Entschließungsermessen und Dauer von Maßnahmen gem. § 21 Abs. 1 ZAG	281
c) Zwischenergebnis	281
2. Maßnahmen der BaFin gem. § 21 Abs. 2, 3 ZAG	281
a) Eingriffstatbestände gem. § 21 Abs. 2, 3 ZAG	282
b) Maßnahmen gem. § 21 Abs. 2, 3 ZAG	283
aa) Maßnahmen gem. § 21 Abs. 2 ZAG	283
bb) Maßnahmen gem. § 21 Abs. 3 ZAG	284
(1) Verbot der Annahme von Geldern und der Vergabe von Darlehen gem. § 21 Abs. 3 S. 1 Nr. 1 ZAG	284
(2) Veräußerungs- und Zahlungsverbot gem. § 21 Abs. 3 S. 1 Nr. 2 ZAG	285
(3) Schließung des Instituts für Verkehr mit der Kundschaft gem. § 21 Abs. 3 S. 1 Nr. 3 ZAG	286
(4) Verbot der Entgegennahme von Zahlungen, die nicht zur Tilgung von Verbindlichkeiten bestimmt sind gem. § 21 Abs. 3 S. 1 Nr. 4 ZAG	287
cc) Unvollständige Verweisungen in § 21 Abs. 3 S. 2 ZAG	288
3. Zwischenergebnis und Korrekturen de lege ferenda	289
III. Bestellung eines Sonderbeauftragten gem. § 20 Abs. 2 ZAG	289
1. Figur des Sonderbeauftragten	289
2. Der Sonderbeauftragte im ZAG gem. § 20 Abs. 2 ZAG	290
3. Bestellung eines Sonderbeauftragten flankierend zu Maßnahmen nach § 21 ZAG	292
IV. Insolvenzantragsmonopol der BaFin gem. § 21 Abs. 4, 5 ZAG	293
V. Koordination zwischen Maßnahmen nach § 21 ZAG und einem anschließenden Insolvenzverfahren	293
C. Zusammenfassung zu den Melde- und Nachweispflichten sowie den Eingriffskompetenzen der BaFin	294
6. Abschnitt: Zusammenfassung der wesentlichen Ergebnisse und Ausblick	296
A. Zusammenfassung der wesentlichen Ergebnisse	296
B. Ausblick	302
Literaturverzeichnis	304
Sachwortverzeichnis	316

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Die Insolvenz von Zahlungs- und E-Geld-Instituten

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